論文關(guān)鍵詞：市民社會憲政政治國家

論文摘要：憲法監(jiān)督與憲法相伴而來，通過兩百多年的憲政實(shí)踐，憲法監(jiān)督充分展現(xiàn)了其獨(dú)特而深刻的價值。然憲法監(jiān)督價值的生成卻存在著深厚的社會基礎(chǔ)，成熟的市民社會是憲法監(jiān)督價值生成的關(guān)鍵。

縱觀中西方憲政發(fā)展的歷程不難發(fā)現(xiàn)，有部較為完善的憲法僅僅是實(shí)現(xiàn)憲政的前提條件，而憲政的實(shí)現(xiàn)與憲法監(jiān)督價值的生成則必須有個成熟的市民社會。我們知道，近代西方社會隨著市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)生、發(fā)展與完善，使市民社會由與政治國家混為一體狀態(tài)中漸次分離出來，并進(jìn)而成為一個與政治國家相抗衡的獨(dú)立的社會力量。這種漸變的歷史過程在法律上的一個重要表征既是憲法的孕育、產(chǎn)生和發(fā)展的歷史，也是憲法監(jiān)督價值逐步確立與實(shí)現(xiàn)的過程。

一、市民社會的歷史演變

“市民社會”是一個古老的概念。市民社會的概念源自西方，從亞里士多德、西塞羅到中世紀(jì)啟蒙思想家再到黑格爾和馬克思等等，都對“市民社會”進(jìn)行過論述。隨著市民社會的概念不斷演進(jìn)，其已融入時代精神并形成持續(xù)更新的理論體系。從詞源上講，市民社會(CivilSociety)是從拉丁文CivilisSocietas演化而來的。在拉丁文中，Societas一詞有協(xié)會、聯(lián)盟、結(jié)社之意，與英文Society(社會、社團(tuán)、協(xié)會)之意近，而拉丁文civiliS在古代尤其是羅馬共和國時期就代表了一種西方特有的法律和社會至上的意思。該詞最早可上溯至亞里士多德，在《政治學(xué)》中它指一種城邦。古羅馬政治思想家西塞羅第一次明確了市民社會的含義：市民社會不僅指單個國家，而且指業(yè)己發(fā)達(dá)到出現(xiàn)城市的文明政治共同體的生活狀況。在這里，市民社會就是文明社會的同義語。所謂的文明社會則是指與自然狀況相對的人類社會，因而市民社會在古代西方是指政治社會。在中世紀(jì)，另一種社會觀念開始逐漸形成，新的社會觀念認(rèn)為，政治權(quán)力機(jī)構(gòu)只是社會中眾多機(jī)構(gòu)之一，社會并不等同于其政治組織。這種觀念上的重要分化，是近代市民社會概念的淵源之一，也為權(quán)力的分立和制約奠定了思想基礎(chǔ)。17世紀(jì)的霍布斯、洛克和18世紀(jì)的盧梭、孟德斯鳩等人將市民社會描述為一個象征著文明、進(jìn)步的理想社會，雖然他們尚未對市民社會與政治國家進(jìn)行原則區(qū)分，但由于近代自由主義和人文主義思潮的影響，市民社會己開始作為與政治國家而非自然狀態(tài)相對的概念而存在。如果說古代及中世紀(jì)的市民社會就是指人類文明，那么近代的市民社會則是指與“國家”相對的存在物。從l9世紀(jì)開始，“市民社會”被用來專指從中世紀(jì)封建社會的種種政治支配下獲得解放的近代市民階層的關(guān)系，被認(rèn)為是一個脫離國家和政治的領(lǐng)域現(xiàn)代意義上的市民社會。

在中國雖然有學(xué)者認(rèn)為中國歷史上在特定的時期和特定的地域里曾經(jīng)有過市民社會的萌芽，甚至有相當(dāng)?shù)陌l(fā)展。但是，總攬中國的歷史，幾千年的專制傳統(tǒng)和計(jì)劃經(jīng)濟(jì)以及高度集權(quán)化的政治體制在中國歷史悠久、根深蒂固。中國古代封建統(tǒng)治者一直稱“聯(lián)即國家”，“普天之下，莫非王土；率土之濱，莫非王臣。”在這種政治形態(tài)統(tǒng)治下的國家，政治權(quán)力壓倒一切，政治權(quán)力沒有時空限制，可以滲透和擴(kuò)張到社會的一切領(lǐng)域，一切社會生活都必須以政治國家為中心，受其支配和控制。這就是馬克思批判的政治國家與市民社會的顛倒現(xiàn)象，這種狀況不是政治社會化，而是社會政治化，因而，市民社會在這樣的背景下是難以形成的2O世紀(jì)初，中國的帝制被廢除，標(biāo)志著封建專制統(tǒng)治的壽終正寢。同時，在思想領(lǐng)域，新文化運(yùn)動開始興起，使延續(xù)幾千年的國家社會高度一體化的體制出現(xiàn)暫時中斷，市民社會開始顯現(xiàn)。但是，新中國成立后，由于各種主客觀原因，政治運(yùn)動高潮迭起。特別是中的政治掛帥，就把這初步形成的市民社會逐漸給削弱甚至近乎消滅了。隨著改革開放的到來，特別是確立社會主義市場經(jīng)濟(jì)以來，中國的市民社會的發(fā)展又有了新的發(fā)展，但到目前為止，中國依然沒有形成成熟的市民社會。但歷史的經(jīng)驗(yàn)告訴我們，沒有成熱的市民社會，憲政與法治就失去了基石，憲法監(jiān)督的價值就無從生成。

內(nèi)容提要：現(xiàn)行憲法頒布實(shí)施后，中國憲法學(xué)界的兩代憲法學(xué)人對研究方法進(jìn)行了可貴的探索，但是方法與問題結(jié)合還有待于進(jìn)一步發(fā)展，方法自覺性要進(jìn)一步加強(qiáng)。確立中國憲法學(xué)研究方法首先要對方法本身進(jìn)行探討；其次要注意區(qū)分憲法學(xué)研究方法與法的一般研究方法、政治學(xué)研究方法、憲法解釋方法的差異與聯(lián)系；同時確立中國憲法學(xué)研究方法還要有中國問題意識，要對中國憲法文本持相對“中立”的立場，處理好憲法學(xué)研究中的普世性價值與中國特性的關(guān)系，正確處理“時差”問題。確立中國憲法學(xué)研究方法的根本難題在于憲政實(shí)踐的虧缺。

關(guān)鍵詞：憲法學(xué)，研究方法，中國憲法問題，憲政實(shí)踐

近期以來，關(guān)于憲法學(xué)研究方法的探討成了憲法學(xué)者關(guān)注的焦點(diǎn)之一，[i]憲法學(xué)者對研究方法的反思是學(xué)科成長的體現(xiàn)，研究方法的成熟是一門學(xué)科成熟的標(biāo)志，反之，研究方法的滯后也會對學(xué)科發(fā)展產(chǎn)生負(fù)面影響。因此，憲法學(xué)者對研究方法的反思是有意義的，但是目前中國憲法學(xué)界的研究方法還遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有真正成熟。基于此，本文在對中國憲法學(xué)研究方法簡單回顧的基礎(chǔ)上，探討確立中國憲法學(xué)研究方法所要關(guān)注的幾個問題，主張以中國憲法問題為中心的方法論模式。以期對憲法學(xué)界同仁的研究有些微助益。[ii]

一、中國憲法學(xué)研究方法的回顧

（一）第一代憲法學(xué)教材對研究方法的探討[iii]

1982年憲法的修改通過迎來了憲法學(xué)研究的春天，一些憲法學(xué)教材和普法性質(zhì)的憲法讀物相繼出現(xiàn)，[iv]1985年10月份在貴陽召開了中國法學(xué)會憲法學(xué)研究會成立大會，標(biāo)志著憲法學(xué)人開始有一個正式對話和交流的平臺。當(dāng)時憲法學(xué)研究會的學(xué)者在自己編寫的教材、專著或者論文中所提及的憲法學(xué)研究方法主要有如下幾種：1、階級分析方法；[v]2、歷史分析方法；3、比較分析方法；[vi]4、系統(tǒng)分析方法；5、理論聯(lián)系實(shí)際方法。[vii]

[摘要]法律職業(yè)資格考試的改革給憲法教學(xué)帶來了新的挑戰(zhàn)。高校應(yīng)當(dāng)以培養(yǎng)學(xué)生的學(xué)習(xí)能力、實(shí)踐能力和創(chuàng)新能力為中心，將法律職業(yè)資格考試和法學(xué)本科教育相結(jié)合，探索任務(wù)驅(qū)動教學(xué)法、憲法事例教學(xué)法、導(dǎo)師制，深化憲法教學(xué)改革，推進(jìn)法學(xué)本科教育的健康發(fā)展。

[關(guān)鍵詞]法律職業(yè)資格考試；憲法教學(xué)；任務(wù)驅(qū)動；憲法事例；導(dǎo)師制

2008年，我國司法考試（2015年12月更名為國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試）首次允許應(yīng)屆畢業(yè)生參加考試，這在培養(yǎng)目標(biāo)、課程設(shè)置、教學(xué)方法以及考試制度等方面給法學(xué)教育帶來了挑戰(zhàn)。為了使自己培養(yǎng)的學(xué)生更多地取得法律職業(yè)資格并比較順利地就業(yè)，很多法學(xué)院系很明智地選擇與國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試相結(jié)合的路徑，并在法學(xué)教育改革中更多地考慮這一考試的參數(shù)。[1]本文擬以憲法為例，從法學(xué)專業(yè)的學(xué)歷教育與法律職業(yè)資格考試相結(jié)合的角度，對當(dāng)前我國法學(xué)教學(xué)改革提出若干建議。

一、法律職業(yè)資格考試中憲法部分的命題特征分析

在法律職業(yè)資格考試中，憲法每年所占分值在25分左右，大約占卷一的15%。雖然憲法所占分值不高，但其在法學(xué)教育和法律職業(yè)資格考試中的地位卻是不容忽視的。憲法部分的命題呈現(xiàn)出以下特征：

（一）重點(diǎn)集中

【論文關(guān)鍵詞】憲法序言；法律效力；憲法功能

【論文摘要】關(guān)于憲法序言的法律效力歷來是學(xué)界爭論的焦點(diǎn)，關(guān)于其效力有很多種觀點(diǎn)，而大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為憲法序言具有法律效力。筆者認(rèn)為應(yīng)從憲法功能和憲法序言整體的角度去理解憲法序言的法律效力

有關(guān)憲法序言的法律效力問題，歷來是學(xué)界爭論比較激烈的問題。

1關(guān)于憲法序言法律效力的學(xué)說

1．1全部無效說

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，憲法序言不具有法律效力其理由是：

論文摘要：有專家指出21世紀(jì)將逐步進(jìn)入憲法時代比較憲法學(xué)作為一門特殊的憲法學(xué)與比較法學(xué)的分支學(xué)科，到底有何價值?本文從理論、實(shí)踐與時代性三個方面作以簡要分析。

論文關(guān)鍵詞：比較憲法學(xué)比較法學(xué)憲法學(xué)原理

憲法規(guī)定國家最根本、最重要的問題，是一切公民和一切組織的最高活動準(zhǔn)則，是人權(quán)保護(hù)的根本大法，其效力具上性。憲法學(xué)并非孤立的存在，而是一個體系，學(xué)界普遍把比較憲法學(xué)作為其中的重要成員。比較憲法學(xué)，就是從比較的角度，以憲法學(xué)原理為基礎(chǔ)，主要運(yùn)用比較方法研究各國憲法的一門學(xué)科，它同時是憲法學(xué)與比較法學(xué)的分支學(xué)科。

一方面，比較憲法學(xué)屬于憲法學(xué)的分支學(xué)科。憲法學(xué)作為一門研究憲法現(xiàn)象的理論體系，一般包括本國憲法學(xué)知識、外國憲法學(xué)知識與比較憲法學(xué)知識。憲法體現(xiàn)的理念與具體制度是不同文化背景下人們感受的生活規(guī)則的提煉，憲法科學(xué)本身具有的開放性結(jié)構(gòu)要求我們立足于本國，了解其他文化背景下的憲法制度與生活，即外國憲法制度結(jié)構(gòu)與具體的運(yùn)行過程。以本國的憲法經(jīng)驗(yàn)為基礎(chǔ)學(xué)習(xí)與研究外國憲法的過程中人們自然進(jìn)入一個新的研究領(lǐng)域-一比較憲法。比較憲法學(xué)以本國憲法學(xué)、外國憲法學(xué)為基礎(chǔ)立足比較，以比較為視角與主要方法，其它憲法學(xué)分支學(xué)科則不然。另一方面，比較憲法學(xué)屬于比較法學(xué)的分支學(xué)科。比較法學(xué)形成于l9世紀(jì)，之后迅速向法學(xué)的各個領(lǐng)域深入發(fā)展，比較憲法學(xué)由此產(chǎn)生，“并且在各部門比較法學(xué)中更為突出，更受重視”。比較法學(xué)學(xué)科體系包括比較憲法學(xué)與比較法學(xué)總論、其它部門比較法學(xué)，比較法總論主要是比較研究各個法系或作為整體的法律制度，其他部門比較法則是對部門法及憲法之外公、私法的比較研究。西方國家通常有英美法系和大陸法系之分，二者的主要差別與它們所屬國家的憲法較少有直接聯(lián)系，但與其他部門法都有不同程度聯(lián)系。可見，比較憲法學(xué)是一門相當(dāng)特殊的比較法學(xué)。

關(guān)于比較憲法學(xué)的價值問題，學(xué)者們己提出了各種不同的學(xué)術(shù)主張，從多個角度解釋了比較憲法學(xué)的學(xué)術(shù)與實(shí)踐價值。我們可以從理論、實(shí)踐與時代性三個方面分析比較憲法學(xué)的基本價值。

一、比較憲法學(xué)的理論(學(xué)術(shù))價值