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摘要：體育競技行為，通常被看作一種業(yè)務(wù)正當(dāng)行為，因為風(fēng)險是發(fā)展體育職業(yè)所必然要承受的，如果對種種致傷行為一概以違法行為或犯罪行為對待，將不利于體育競技水平的提高及體育競技事業(yè)的發(fā)展。體育競技行為作為業(yè)務(wù)正當(dāng)行為是受必然的條件限制的。但是超出業(yè)務(wù)正當(dāng)行為的其他體育競技致傷不法行為卻至今沒有相應(yīng)的法律條文對其作出懲罰。本文是對體育競技中致傷行為的主要責(zé)任承擔(dān)方式的思考。

關(guān)鍵詞：體育競技；體育道德；競技規(guī)則；業(yè)務(wù)正當(dāng)行為；阻卻違法；自然法；制度法

體育競技的成功可以提高個體自信心和抱負(fù)水平，增強個人的社會價值感和進取精神；經(jīng)常參與鍛煉還有利于人際關(guān)系的改善，克服各種郁積于胸中的不健康情緒；運動水平不僅能有效地發(fā)展人們的空間知覺和時間知覺水平，而且能提高智力水平。在現(xiàn)代社會科學(xué)研究中，體育競技又被研究者認(rèn)為是“和平時代的戰(zhàn)爭形式”，是政治與外交交往的理想舞臺。

體育競技行為具有自己的特點，就是無論是哪種運動項目，都是在向人類的生理極限挑戰(zhàn)，都帶有巨大的風(fēng)險性，運動員受傷、造成殘疾甚至死亡的事情時有發(fā)生，而這種風(fēng)險是發(fā)展體育事業(yè)所必然要承受的。如果對這些行為一概以違法行為或犯罪行為對待，不利于提高運動水平，建設(shè)體育競技事業(yè)。因此，體育競技行為通常被看作是排除社會危害性的正當(dāng)行為，一種業(yè)務(wù)正當(dāng)行為。

然而，我們卻也不能忽視體育競技中故意致他人傷害或自己損傷的事件發(fā)生造成的不良后果，而對于這些應(yīng)受法律懲罰的行為，我國法律對此卻沒有作出任何明文規(guī)定。以下則是筆者對于這些問題的思考。

一、什么是體育競技（一）體育競技的基本概念體育競技，也稱競技體育（competitivesports），是指為最大限度提高和發(fā)揮個人與集體在身體、心理及運動能力等方面的潛力，取得優(yōu)異的運動成績而進行的科學(xué)、系統(tǒng)的競技。

競技體育可分為技巧性比賽和對抗性比賽，前者如體操、跳水、花樣游泳、花樣滑冰等，后者如足球、拳擊、擊劍、摔跤等。

（二）體育競技的基本特征1.具有高度的技藝性，要求參與者經(jīng)過長期的嚴(yán)格訓(xùn)練。體育競技需要以技術(shù)作保障，通過競技沖突（包括沖突的規(guī)格、沖突的質(zhì)量、沖突所帶來的能）充分表現(xiàn)出來；2.具有激烈的對抗性和競賽性。無論的哪種體育競技項目，都是在向人類的生理極限挑戰(zhàn)，都帶有極大的風(fēng)險；3.具有競賽結(jié)果的不確定性；4.嚴(yán)格按照統(tǒng)一的規(guī)則進行比賽。體育競技較之其他競技的一個最顯著特點，就是在眾目睽睽之下進行，它要求“公平、公正、公開”；5.比賽成績得到社會的承認(rèn)；6.參賽者往往代表一個組織、地區(qū)或國家，具有鮮明的功利目的；7.競技是體育的核心，“更快、更高、更強”是競技追求的目標(biāo)，“重在參與”的組織競技的口號。

二、為何體育競技行為通常被視為業(yè)務(wù)正當(dāng)行為以下將從不同角度分析：（一）從體育競技本身的角度體育競技存在巨大的風(fēng)險。技巧性比賽是風(fēng)險主要在于追求高、險、難的優(yōu)美動作時會出現(xiàn)人身意外。跳水運動員、體操運動員受傷甚至造成殘疾的事故時有發(fā)生；對抗性比賽的風(fēng)險則存在于雙方的激烈對抗之中，因為身體的猛烈碰撞，力量的激烈對抗往往會使運動員受傷以至殘廢。而這種風(fēng)險的發(fā)展體育事業(yè)所必須要承受的。

（二）而從運動員角度對運動員而言，運動傷病是不可避免的。運動傷病，是指在體育鍛煉及競技中所發(fā)生的各種損傷和因生理機能下降而導(dǎo)致的各種運動性疾病。導(dǎo)致運動傷病的原因很多，有些原因至盡尚未被人們所完全認(rèn)識。根據(jù)目前掌握的知識，人們對運動傷病作出的解釋主要有以下幾種：1.各項運動的技術(shù)特點；2.局部解剖生理特點；3.準(zhǔn)備活動不充分；4.超負(fù)荷運動；5.在心理狀態(tài)不良情況運動；6.動作粗野或違反規(guī)則；7.不良?xì)夂虻挠绊憽?/p>

其中，僅以“各項運動的技術(shù)特點”這一點便可證明，運動傷病對于運動員而言是不可避免的：各項運動都有自己的技術(shù)特點，身體各部分的負(fù)擔(dān)量也不盡相同。因此，每項運動都有它的易傷部位。如籃球運動的技術(shù)特點是進攻急中停、起勁、轉(zhuǎn)身運用頻繁，膝關(guān)節(jié)經(jīng)常處于半蹲位發(fā)力或扭轉(zhuǎn)狀態(tài)，易引起髕骨和股骨關(guān)節(jié)面之間發(fā)生異常錯位，撞擊與捻轉(zhuǎn)摩擦而發(fā)生髕骨勞損；體操的技術(shù)特點是支撐、跳躍、翻騰、轉(zhuǎn)身等，故容易發(fā)生肩、腕、腰、膝諸部位的損傷；投擲時，肩關(guān)節(jié)發(fā)生急劇旋轉(zhuǎn)，容易引起肩袖和肱二頭肌腱損傷等。

（三）從體育道德角度體育道德是指人們從事體育競技和參加體育活動時應(yīng)遵循的行為規(guī)范和準(zhǔn)則。

體育道德是由兩類道德組成。一類是協(xié)調(diào)人們的各種體育關(guān)系，保證體育活動的正常進行，它包括運動員、裁判員、和觀眾們之間的互相尊重和支持，自覺地服從有關(guān)規(guī)則，不弄虛作假，發(fā)揚集體主義精神，在體育交往中講究文明禮貌、互相尊重，維護國格與人格等，這些可稱為體育的協(xié)調(diào)性道德；一類是充分發(fā)揮運動員的主動性和創(chuàng)造精神，它是適應(yīng)體育運動強烈的競技性而產(chǎn)生的，這一類道德突出地表現(xiàn)在革命的英雄主義，志在奪標(biāo)，發(fā)奮圖強，積極進取，勝不驕，敗不餒等方面，它們可稱為體育的進取性道德。

體育的協(xié)調(diào)性道德和進取性道德要求運動員們進行自覺的道德修養(yǎng)，用體育道德原則和規(guī)范時時、處處、事事檢查自己的言行，按照體育道德原則和規(guī)范去參加各種體育實踐和競技活動，不做違反體育道德的事。

基于以上三大原因，在體育競技行為通常被認(rèn)為是業(yè)務(wù)正當(dāng)行為。

三、體育競技行為成立正當(dāng)行為的條件作為一種業(yè)務(wù)正當(dāng)行為，體育競技行為有自己的特點。換言之，競技行為成立正當(dāng)行為，必須符合以下條件：（一）必須是正規(guī)的競技比賽活動所謂正規(guī)比賽活動，包括兩層含義。一方面，該比賽必須是經(jīng)國際奧運會確定的奧運比賽項目，經(jīng)國家體育總局確定的民族比賽項目等。如果不是正規(guī)的比賽項目，比賽是產(chǎn)生損害結(jié)果的，不能排除行為的社會危害性。另一方面，該比賽，必須是有關(guān)體育機構(gòu)或有關(guān)機關(guān)正式組織的比賽，如奧運會、世界杯足球賽、全運會、甲A聯(lián)賽等。非正式比賽中造成損害結(jié)果的，不能成立正當(dāng)行為。如某大學(xué)班內(nèi)同學(xué)星期天踢球時，一名同學(xué)為鏟球?qū)⒘硪幻瑢W(xué)的腿鏟斷，鏟球的同學(xué)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。

（二）競技行為必須適當(dāng)所謂競技行為必須適當(dāng)，在對抗性比賽項目中是指必須遵守比賽規(guī)則的規(guī)定；在技巧性比賽項目中是指動作雖然具有風(fēng)險，但這種風(fēng)險并不是必然會發(fā)生損害結(jié)果，并不是拿運動員的健康甚至生命作為冒險的賭注。

比賽規(guī)則往往是有關(guān)體育組織制定成文的規(guī)則，如足球比賽規(guī)則、拳擊比賽規(guī)則等，對抗過程中違反規(guī)則給對方造成損害的，不能阻卻行為的違法性。例如：足球比賽規(guī)則規(guī)定，鏟球是一種合理的搶截技術(shù)，但正面鏟球不能有不合理的沖撞，側(cè)鏟球和側(cè)后鏟球時，只有先鏟到球后鏟倒人才是合理的，背后鏟球則絕對禁止。如果運動員正面鏟球時動作過大，將對方球員撞倒在地，

造成重傷，或者側(cè)鏟、側(cè)后鏟時先鏟到人且將對方球員鏟成重傷的，其行為不能排除社會危害性；如果沒有犯規(guī)動作，如對方隊員在球被鏟后因無法保持身體平衡而摔倒，即使受傷也不能追究鏟球隊員的責(zé)任。

技巧性比賽中教練往往要求運動員做高難度動作。只要這種動作并非人體不能做出的動作，只要這種動作并不必然造成運動員身體傷害的結(jié)果，即使出現(xiàn)了這種結(jié)果也不能追究教練員的責(zé)任。

（三）必須出于比賽的目的不是出于比賽的行為不是競技行為，自然也談不上排除社會危害性的問題。如輸球后為報復(fù)而毆打?qū)Ψ角騿T，被判罰后不服而毆打裁判員。這些行為的社會危害性不言而喻。

那么這些體育競技中存在的具有社會危害性的行為應(yīng)作何處置呢？以下將把這些行為表示為“體育競技中存在的不正當(dāng)致傷行為”展開討論。

四、體育競技中存在的不正當(dāng)致傷行為的責(zé)任追究（一）對體育競技中不正當(dāng)行為致他人損傷的責(zé)任追究主要通過兩種手段：一是通過有關(guān)體育組織對其作出處罰；二是依法追究其法律責(zé)任。以下將對這兩種手段的處理結(jié)果進行比較。

1.通過有關(guān)體育組織作出的處罰在體育競技中，因運動員在比賽場上逾越體育道德的藩籬，那么，競技規(guī)則將依條例對其實施應(yīng)有的懲罰。這些懲罰的內(nèi)容組要包括：⑴判給犯規(guī)者的對方比賽主動權(quán)和進攻優(yōu)勢；⑵給犯規(guī)者出示黃、紅牌警告；⑶判罰犯規(guī)者下場若干時間；⑷取消犯規(guī)者的比賽資格；⑸對嚴(yán)重違反體育道德的運動員（如服用興奮劑）予以停賽的嚴(yán)厲處罰。

2.依法追究刑事責(zé)任保護公民的人身權(quán)利是刑法的主要任務(wù)之一。所謂公民的人身權(quán)利是指人的生命權(quán)、健康權(quán)、人身自由權(quán)、人格權(quán)、名譽權(quán)等。體育比賽中的犯規(guī)行為明顯地威脅到運動員的生命權(quán)和健康權(quán)，按照刑法的規(guī)定，其主要構(gòu)成了刑法上的故意傷害罪，過失致人重傷罪和過失致人死亡罪。以上三罪的客體是人的生命權(quán)和健康權(quán)。從客觀方面來講，故意傷害罪表現(xiàn)為非法損害他人身體健康的行為。體育比賽中的犯規(guī)雖然為體育規(guī)則所允許，卻沒有為任何法律所允許，因此是違法行為。過失致人重傷和過失致人死亡則表現(xiàn)為行為人的作為或不作為直接造成了他人重傷或死亡。從犯罪主體來看，只要是年滿14周歲的人即可成為這三罪的主體。從主觀方面來看，故意傷害罪是明知自己的行為會造成他人身體傷害的結(jié)果，并且希望或放任結(jié)果的發(fā)生。過失致人重傷罪和過失致人死亡罪表現(xiàn)為過于自信或疏忽大意。在對抗性比賽中，如拳擊、足球比賽中運動員對自己的行為是否會對他人造成傷害是心知肚明的，而拳擊運動員更是希望給對方造成最大可能的傷害。因此，具備了犯罪的故意或過失。

兩種處理結(jié)果一對比，明顯，后者比前者的責(zé)任要重得多，懲戒作用也會更明顯。但為什么實踐中卻鮮有運用呢？這就涉及一些人所稱的“體育規(guī)則與刑法規(guī)定的沖突”。他們認(rèn)為，根據(jù)我國的刑法理論，犯罪構(gòu)成要件具備，即可認(rèn)為構(gòu)成犯罪。但是體育競技比賽中的這種人身傷害是發(fā)展體育比賽事業(yè)所必須承受的。如果對這些行為一概以犯罪或違法論處，將不利于提高體育水平，發(fā)展體育事業(yè)。

其實，體育規(guī)則與刑法之間并無任何沖突可言。

第一，刑法的效力和地位高于體育行業(yè)規(guī)則。

刑法是由全國人大制定和通過的基本法律，其效力僅次于憲法。刑法的效力范圍包括空間效力和時間效力。我國對刑法有關(guān)空間效力的規(guī)定，采取以屬地原則為基礎(chǔ)，兼采其他原則的方法。“即凡是在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，不論本國人還是外國人，都適用本國刑法”由此看見，不論何種領(lǐng)域，哪個地區(qū)，只要是在中華人民共和國觸犯了刑法，就要受到刑法的懲罰。體育行業(yè)競賽當(dāng)然也不例外。體育行業(yè)規(guī)則是在體育競技活動中形成的由各體育協(xié)會共同約定的行為準(zhǔn)則。它不能成為法律制度的組成部分，而是處于自然狀態(tài)的體育競技行為準(zhǔn)則。關(guān)于制定法和自然法的效力，可以所自從法律產(chǎn)生的那一剎那便開始了爭論。古羅馬政治家和思想家西塞羅全面地論述了自然法，他認(rèn)為自然法是普遍存在的一種至高無上的法則，它是一種真正的法律，代表著人類正確的理性，因此。它是永恒不變的。人類的法律應(yīng)該符合這種代表人類真正理性的永恒不變的自然法。

然而，自然法不論是怎樣符合人類理性都是難以與近代民主政治體制相結(jié)合的，因為以法治為目標(biāo)的來確定國家法律秩序必須要樹立一種權(quán)威。而自然法不是法律制度的組成部分。如果自然法不能成為制度體系中可以操作的規(guī)則，那么它檢驗制定法就缺乏可資參照的規(guī)范。解決這一問題的唯一途徑就是實現(xiàn)自然法的轉(zhuǎn)換，同過轉(zhuǎn)換將自然法中的正義和理性轉(zhuǎn)化為國家機關(guān)的法律規(guī)則，并將這種法律規(guī)則推到根本法的地位。也就是說體育行業(yè)規(guī)則中代表人類正義與理性的東西應(yīng)及時的轉(zhuǎn)化為正式的可操作的法律制度。

第二，關(guān)于體育競技中正當(dāng)業(yè)務(wù)行為致傷與刑法規(guī)定的矛盾可以用“排除社會危害性的正當(dāng)行為”論來解決。

“所謂排除社會危害性行為，是指外表上似乎符合某種犯罪構(gòu)成，實質(zhì)上不僅不具有社會危害性，而且對國家和人民有益的行為。”正當(dāng)行為是刑法領(lǐng)域中一個重要的問題，我國刑法理論一般將其稱為排除社會危害性行為，外國刑法中將其稱為阻卻違法事由或合法辯護事由。此種規(guī)定可以說自古有之。古羅馬法《十二銅表法》規(guī)定：“如果夜間盜被殺，則殺死應(yīng)認(rèn)為是合法的。”《周亂-秋官-朝士》稱：“凡盜賊軍鄉(xiāng)邑及家人，殺之無罪。”關(guān)于排除社會危害性的行為的觀點有若干種，社會相當(dāng)性說是刑法理論中的通說。所謂社會相當(dāng)性，指在社會生活中，歷史所形成的社會倫理秩序所允許的行為。

從動態(tài)的觀點出發(fā)，將違法與社會生活的關(guān)系加以考察，認(rèn)為違法的標(biāo)準(zhǔn)不是單純的看法益是否受到侵害，如果一切侵害社會法益的行為都要作為違法加以禁止，社會生活就停止不前了。為了使社會生活發(fā)揮正常的機能，對于那些從動態(tài)、絕對的觀點來看是社會正常行為，即使從靜態(tài)、絕對的觀點來看是侵害了法益，也不能認(rèn)為是違法，只有超越了社會相當(dāng)性的行為才是違法的。

（二）體育競技中存在的自損行為自損行為，也稱自棄行為、自害行為，指行為人侵害自己的權(quán)利的行為，如自殺行為、自傷行為、毀壞自己財物的行為等。符合排除社會危害性的自損行為的條件包括：1.只能損害行為人有權(quán)支配和處分的權(quán)利；2.必須出于損害自己權(quán)利的單純意圖；3.自損行為不得危及社會公共利益或他人利益。

而體育競技中自損行為的行為人其根本目的就是為了可能使對方受到懲罰，損害對方的利益，主要體現(xiàn)在對抗性競技中。最明顯的就是假摔，使自己受傷，利用“苦肉計”而使對方受罰。如果該行為造成的后果輕微，運用體育規(guī)則作出處罰，一般便無多大爭議，然而，如果發(fā)生了連行為人本身也并沒有預(yù)料到的嚴(yán)重后果呢？顯然，該自損行為不能排除其社會危害性，其性質(zhì)與自傷以求騙取保險金的行為無甚差異，行為人應(yīng)自己承擔(dān)責(zé)任。

五、妥善地處理體育競技致傷歸責(zé)的方法（一）完善立法這當(dāng)然是最重要的，完善立法，做到有法可依。目前我

國體育競技領(lǐng)域正面臨無法所依這樣的窘境。依法治國，那么對任何一個領(lǐng)域都不能放松，法律該管的就要管，法律不完善的要盡早完善。依法治國的今天，對體育領(lǐng)域的管理，就應(yīng)如同司法機關(guān)對計算機領(lǐng)域，證券市場的介入和管理，不可例外。

（二）改善體育管理部門的觀念就相關(guān)的差異而言，以法律和科學(xué)為一邊，體育競技為另一邊。兩者之間的主要區(qū)別是，法律和科學(xué)都關(guān)心正確的結(jié)果，而體育競技規(guī)則的功能是為比較和評價競賽者的表現(xiàn)提供一個框架。三種活動的目的各自不同，但是最終三方都會達到自己想要的利益。比如，法律關(guān)心的不僅是獲得正確的結(jié)果，它還關(guān)心穩(wěn)定性，而體育競技行業(yè)也在這種穩(wěn)定性中尋求到了公平的支點，只有有了公平的存在，才能保證體育競技事業(yè)能不斷地向前開拓發(fā)展。

（三）加強體育競技行業(yè)的誠信建設(shè)誠信，是當(dāng)今中國社會最熱門的話題之一，而將它提到體育競技行為中來也是非常之有必要。運動員故意犯規(guī)，“黑哨”等等一系列問題，都是由“不誠”、“不信”引起的。誠信，其實也是體育道德的內(nèi)容之一。

（四）深刻認(rèn)識到規(guī)則是活躍的，不是一成不變規(guī)則越古老，并且為規(guī)則支配的活動越是活躍（即規(guī)則指涉的活動在一段時間中變化越大，法律的壓力就越大，就要求制定特例和特定延伸。事實上，受規(guī)制的活動越具有流動性，它就越少有可能完全為規(guī)則治理，這就與標(biāo)準(zhǔn)的情況不同。這可以用國際貿(mào)易理論中選擇固定匯率還是選擇浮動匯率的問題來作個比較。許多經(jīng)濟學(xué)家認(rèn)為，固定匯率實際是掩蓋了而不是包容了基本的經(jīng)濟變化，因此，固定匯率會導(dǎo)致斷裂性調(diào)整而不是平滑的調(diào)整。當(dāng)選擇規(guī)則，而不是標(biāo)準(zhǔn)，來治理各種不同的和不斷變化的活動時很可能出現(xiàn)類似后果。所以，在體育競技中，我們要注意的最重要的不是如何竭盡全力地去維護規(guī)則，而是如何去維護公平，從而才能更好地推進體育事業(yè)的發(fā)展。

在人類社會中鼓勵集體間的直接對抗，提倡個人間的身體沖撞，支持互不服輸?shù)膯伪ざ罚L逞強好勝的雙人機巧，這些與現(xiàn)代文明生活看似格格不入的言行，卻無時無刻不體現(xiàn)在體育競技中。

為了使每個公民的合法權(quán)益都能得到保護，加強對體育競技的法制建設(shè)十分必要。否則，不單是受害者是“啞巴吃黃蓮，有苦說不出”，而且，滯后的規(guī)則制度還將會導(dǎo)致一種怪異現(xiàn)象：讓吃“黃蓮”的變成啞巴！

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