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內容摘要：針對我國在證人拒證權制度方面立法欠缺的現象，本文通過分析國外有關證人拒證權的一般情形，以及我國設立拒證權制度的必要性，結合現實狀況為建立我國證人拒證權制度提出了立法建議。

關鍵詞：證人拒絕作證權人權保障

證人證言在刑事訴訟中具有重要的作用，可以協助司法人員發現和搜集其他證據，可以鑒別其他證據的真偽，可以作為認定案件事實甚至是主要事實的依據，可以揭露犯罪嫌疑人、被告人的謊言或被害人的虛假陳述。各國的刑事訴訟法普遍規定了證人如實作證的義務和違反義務的制裁措施。然而多數國家的法律又規定了在特定的情形下，某些證人可以免除作證的義務而享有不出庭作證的權利，這便是拒證權。所謂拒證權，是指具有特定身份的證人可以在法定情形下免除作證義務而享有拒絕提供證據的權利。

證人拒證權制度的適用情況

綜合各國的立法和實踐，證人拒證權主要適用于以下情況：

涉及配偶和近親屬利益的事項。如德國刑事訴訟法第52條規定“以下人員有權拒絕作證：被指控人的訂婚人；被指控人的配偶即使婚煙關系已不再存在；被指控人現在或者曾經在旁系三親等內有血緣關系或在二親等內有姻親關系的人員。”日本刑事訴訟法第147條規定“任何人都可以拒絕提供有可能使下列的人受到刑事追訴或受到有罪判決的證言：自己的配偶、三代以內的血親或二代以內的姻親或曾與自己有此等親屬關系的人；自己的監護人、監督人或者保佐人；由自己做為監護人、監護監督人或保佐人的人”。

有關職業秘密的事項。即從事某種職業的人，對有關其業務而得知的他人秘密的事項，有權拒絕作證。如德國刑事訴訟法第53條第一款規定：“以下人員也有權拒絕作證：神職人員對于作為心靈感化人時，被信賴告知或者所知悉的事項；被指控人的辯護人，對于在行使職務時，被信賴告知或者所知悉的事項；律師、專利人、財會師、宣過誓的查賬員、稅務顧問和稅務全權代表、醫生、藥劑師和助產士對于在行使被信賴告知或者所知悉的事項。”

有關公務秘密的事項。英美法中確認了公務特權，即證人有權就有關公務秘密的問題拒絕作答。政府機關的行政首腦，代表政府的律師或檢察官可享有此特權。日本刑事訴訟法的公務秘密的特權人包括眾議院和參議院的議員，內閣總理及其他國務大臣。

我國設立證人拒證權制度的必要性

在我國現行《刑事訴訟法》中沒有規定證人有拒絕作證的權利。刑訴法第48條：“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務。生理上、精神上有缺陷或者年幼、不能辨別是非、不能正確表達的人，不能作證人。”理論上認為，“證人免于出庭作證會犧牲案件的實體真實，從而使得訴訟制度在解決糾紛、懲治犯罪、實現社會正義等方面的功能落空”。以至于在司法實踐中，過分強調證人作證的義務，個別司法人員將證人作證視為獲得證據、幫助司法機關偵破案件的途徑之一，而忽視了對證人基本權利的保障。筆者認為，我國無條件的要求證人履行作證義務的立法狀況應當改變，應賦予案件知情人在特定身份下拒絕作證的權利，其必要性體現在以下幾個方面：

證人拒證權制度符合我國傳統法律文化的內容。我國古代法律和以“血緣、倫理、親情”為內涵的人情是一致的，雖然“親親相隱，親不為證”，其根本目的在于維護以君權為核心的封建等級制度，與社會主義法治條件下的證人拒證權有著根本的區別。但是，其中隱含著的重視親情倫理和婚姻家庭穩定的觀念，值得思考。按照我國現行刑訴法的規定，犯罪嫌疑人、被告人的親屬對于自己的親人所犯下的罪行，要么違心的作證，要么違法作證，這顯然很難實現作為一部“善”法所要實現的社會價值。目前，繼承和發揚優秀的傳統法律文化，允許證人在具備特定身份時，免除其作證義務，維持人們正常的倫理道德觀不無益處。

證人拒證權制度是穩定基本社會關系的要求。任何一名證人都會承擔一定的社會工作，并在工作中與其他的人連結在一起形成一定的社會關系。一旦允許此類社會關系中的當事人在刑事訴訟中相互指責揭發并對此形成一種社會法律觀念，那么，正常的社會工作秩序將會遭到嚴重破壞、整個社會將時刻處于混亂狀態，法律的事后調節作用將不堪重負。因此，為了保障社會公共秩序及穩定的社會關系，我國應當賦予證人在特殊情況下享有拒證權。

證人拒證權制度提高了證人證言的采信價值。一般情況下，對證言證據的采納與運用需將作證的主體的身份當作一個重要的參考因素。當證人與案件沒有任何利害關系，作為純粹中立的第三人提供證言時，其證言的采信價值最高。一旦證人與案件有某種利害關系，或者證人本身從事的職業具有保密的內在要求，那么，這些人即使迫于法律的強制性規定提供證言，其證言的可靠性也勢必大打折扣。筆者認為，與其花費人力物力確定那些具有特定身份的人提供的證據是否能夠達到證明要求，不如直接將其排除掉，節約司法資源。

我國建立證人拒證權的規定及限制建議

（一）關于證人拒證權主體的規定

1.配偶和近親屬之間有權拒絕作證。即夫妻、父子、祖孫、兄弟姐妹之間免除相互作證的義務。對于有可能使親屬遭受到刑事追究或有罪判決的事項，有可能使親屬的名譽、財產遭受重大損失的事項均可拒絕提供證明。這主要是考慮到親屬的穩定、家庭的和睦和傳統的倫理道德。

2.基于特殊職業而獲取的秘密的拒證權。這主要包括：律師、醫生、神職人員、公證人、專利人等，“一切證據調查必須尊重職業秘密權”。律師在刑事辯護中，主要承擔提出證據證明犯罪嫌疑人，被告人無罪、罪輕或減輕、免除刑事責任的材料和意見，對于其因職業獲悉當事人的秘密和個人隱私具有保密義務。此外，如醫生、公證人等特定職業者為公民健康規范的生活提供周到細致的服務，他們因職業原因獲悉普通人秘密的機會會越來越多，必須賦予特定職業者在刑事訴訟中有限度拒絕作證的權利。

3.事關公務秘密的拒證權。這是指證人有權基于保守相關公務秘密而拒絕作證的權利。這類人主要是公務員和受委托從事公共職務者、有關社會團體等機關中的工作人員、企事業單位的企業高級管理人員、技術人員等。因為他們所接觸的職務秘密往往涉及到重大國家利益或社會公共利益以及商業機密，一旦泄露將會給國家、人民利益或企業造成巨大損失。所以，此類人員當被要求作證的內容涉及到國家秘密或商業秘密的，可以拒絕作證。

（二）對證人拒證權的必要限制

證人主張拒絕作證特權必須在規定的時期內，且需經過法官的審查和批準后才可免除其作證義務，享有拒證權。

被告人要求或同意其配偶和近親屬作證的，相關人員喪失拒證權。被告人配偶及近親屬主張拒證權的直接受益者即是被告人，在此情況下，如果被告人要求或者同意證人作證，那么證人當然就不應享有拒證權。

被告人被指控犯有嚴重侵犯公共利益的罪行的，如危害國家安全罪、危害公共安全罪等，案件證人不得主張拒證權。這樣的規定，符合我國法律的社會本位特點，在如今也是能夠最大程度的打擊犯罪和保障權利的可行性選擇。

法律承認并賦予證人在特殊情況下的拒證權，不僅是社會法制文明的發展要求，也是法治社會保障人權的司法需求。而且有利于增強證人作為一個法律主體的道德尊嚴感，提高他們在通常情況下履行作證義務的積極性。從廣泛的意義上來看，更有利于事實真相的發現、社會秩序的穩定和社會正義的實現。

參考文獻：

1.卞建林.刑事訴訟法學[M].法律出版社,1997

2.謝佑平.刑事司法程序的一般理論[M].法律出版社,2003