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IT監理相關法律責任分析

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IT監理相關法律責任分析

IT監理的責任類型

信息系統工程監理的法律責任可分為監理職業責任和非職業責任兩大類,其中職業責任是由于監理行業工作的性質決定的,是行業工作特殊性所獨有的屬性,一般是指監理單位要為其在監理委托合同中非故意的違約行為所承擔的民事責任;非職業責任則與監理行業工作性質和特點無關,它主要由監理單位或監理人員本身故意的違法行為造成,包括監理單位要為其在監理活動中的違法行為所承擔的行政責任,以及要為其在監理活動中的嚴重違法行為所承擔的刑事責任。信息系統工程監理工作是一種團體(或集體)的行為,這一點有別于其他的專業人士(如醫生、律師等)。我國的監理體制推行的是總監負責制,由項目總監理工程師組建項目監理部,并代表監理單位全權負責履行監理合同中規定的監理義務。總監理工程師在監理服務中發揮重要的作用,但監理服務的素質最終是由監理單位的整體服務來體現的。監理單位和總監理工程師之間,總監理工程師和項目監理部其他成員之間的約束機制對監理工程師的法律責任具有很大的影響,因此,在法律責任的分擔方面,需要考慮這一方面的因素。民事法律責任、行政法律責任和刑事法律責任構成了信息系統工程監理的法律責任制度,這三種法律責任的性質是不相同的,不能相互代替。信息系統工程監理單位作為企業法人,是信息化建設行為主體之一,其行為不僅受監理委托合同的約束,一旦違約要承擔民事責任;同時還直接受國家法律法規和行政規章的約束,一旦違法還要承擔相應的行政責任,受到行政處罰;嚴重違法構成犯罪的,要依法追究其刑事責任,涉案的監理人員、監理單位及其法人代表要受到刑事追究和處罰。

職業責任

從法律法規和行政規章的角度出發,職業責任通常指的是民事責任。從職業性質的角度出發,主觀上的有意或無意是鑒別信息系統工程監理違法違規行為是否屬于職業責任承擔范圍的主要依據,導致職業責任損害的主觀原因必須是無意的,也就是說監理人員在自身的專業范圍內由于疏忽或無意的行為導致了建設方(業主)或依賴于監理服務的第三方的損失。例如,對于工程項目中存在的質量隱患,監理人員由于疏忽未進行檢查或雖然進行了檢查但未發現問題,從而造成了損失,除了工程承包單位必須承擔工程項目的質量責任外,監理工程師也需承擔自身的民事責任。但是,如果監理工程師發現了工程中的隱患但出于某種原因故意隱瞞從而造成損失的話,監理工程師需要承擔的責任就超出了民事責任的范疇。監理的民事責任可以分為兩類:過失責任人非圣賢,安能無過。過失責任是指監理工程師沒有履行其作為專業技術服務人員應該履行的責任,或是做了作為專業技術服務人員不應該做的事,而這些過失恰恰造成了建設方(業主)或第三方的損失,因此,必須承擔相應的民事損害賠償責任;合同責任合同責任是指信息系統工程監理人員作為監理合同當事人的一方違背了合同的規定,沒有適當地履行合同規定的義務從而給另一方造成了損害,因此,必須依據監理合同承擔相應的經濟賠償。與民事責任相對應的是民事賠償。《合同法》第21章“委托合同”第406條規定:有償的委托合同,因受托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失受托人超越權限給委托人造成損失的,應當賠償損失。監理單位在監理合同責任期內的委托合同義務,無論如何細分和描述,都可以歸結為《合同法》中闡述的監督、檢查、驗收加上咨詢服務。監理單位在監理工作中違反監理合同,或者由于過錯侵害了委托方的利益,應承擔民事賠償責任。界定信息系統工程監理單位民事賠償責任的主要因素包括三方面:監理單位存在過錯;委托單位造成了經濟損失;監理單位的過錯與委托單位的經濟損失存在著因果關系。賠償金額的多少根據建設部、國家工商行政管理局制訂的《建設工程委托監理合同》標準條件26條約定,監理單位對委托人的“累計賠償不應超過監理報酬的總額(除稅金)”。

行政責任

從法律的角度出發,信息系統工程監理的非職業責任通常指的是行政責任和刑事責任。從職業性質的角度出發,主觀上的有意是判定監理需要承擔非職業責任的主要依據,即導致非職業責任損害的主觀原因必須是有意的。行政法上的“行政”一詞,特指國家行政,是行政主體依法行使行政職權,對國家和社會事務實施管理的活動,其核心是國家的組織和管理活動。行政法律行為簡稱行政行為,與民事法律行為相對稱,是指行政主體行使行政權力,產生法律效果以實現國家行政管理目的的行為。行政處罰是我國行政法中最重要、影響最廣泛的制度之一。行政處罰作為一種以國家強制力為后盾的制裁性手段,起著舉足輕重的作用。行政處罰就是指行政機關或者其他權力機關依法對違反行政法律規范尚未構成犯罪的行政管理相關人給予法律制裁的行為。它是政府在管理社會公共事務的活動中,為了保證社會經濟秩序和社會生活秩序的正常而實施的一種具體行政行為。

1.監理單位的行政責任《信息系統工程監理單位資質管理辦法》第19條規定:“監理單位不得偽造、轉讓、出賣《信息系統工程監理資質證書》,不得轉讓或越級承接監理業務。對違反本條規定的,視情節輕重分別給予責令改正、停業整頓、降低資質等級、取消資質的處分。”由此可以看出,監理單位承擔行政責任的構成要件,在主觀方面,行為是故意的,如果沒有故意就不會受到行政處罰;在客觀方面,監理單位自身必須存在以下不規范行為:超越本單位資質承攬工程;轉讓監理業務;偽造資質證書或以欺騙手段取得資質證書承攬工程;轉讓、出賣資質證書,或允許其他單位或個人以本單位名義承攬工程;未取得資質證書承攬工程。

2.監理工程師的行政責任除了監理單位要為其在監理活動中的違約行為和違法行為承擔行政責任,受到行政處罰以外,如果監理工程師個人違反有關法律、法規和行政規章,同樣也要受到相應的行政處罰。《信息系統工程監理工程師資格管理辦法》第15條規定:監理工程師有下列行為,視情節輕重分別給予通報批評、撤銷登記、吊銷《信息系統工程監理工程師資格證書》的處分:未經登記從事信息系統工程監理業務;以不正當手段取得資格證書;以個人名義承攬監理業務;因個人過錯造成嚴重經濟損失。刑事責任在當前不規范的信息系統工程市場中,部分工程承包商在工程招標中違背規則,以超低價中標后,便想通過偷工減料、降低工程質量、無根據地增加工程量等途徑來實現“失之東隅、收之桑榆”的目的,此時監理人員如果立場不堅定,缺乏職業道德、喪失誠信原則,就很有可能被主動射過來的“糖衣炮彈”俘獲。還有少數監理從業人員本身就心術不正,在監理工作中不講立場原則,墮落腐化,要么主動和少數不規范的施工承包單位沆瀣一氣,要么向工程承包單位“吃拿卡要”。監理人員如果與承包商相互串通、弄虛作假造成工程質量不合格,發生重大事故或損失,就構成了犯罪,則必然會依據刑法來追究涉案監理單位和監理人員的刑事責任。《建筑法》第69條規定:工程監理單位與建設單位或者建筑企業串通、弄虛作假、降低工程質量構成犯罪的,依法追究刑事責任。《刑法》第137條規定:建設單位、設計單位、施工單位、工程監理單位違反國家規定,降低工程質量標準,造成重大安全事故,對直接責任人員,處五年以上十年以下有期徒型,并處罰金。這就是所謂的犯了“工程重大安全事故罪”,即當監理單位故意串通或指令工程承包單位違反國家規定,降低工程質量標準進行工程規劃、方案設計或施工時,造成重大安全事故,就構成“工程重大安全事故罪”,會被追究刑事責任。監理單位犯“工程重大安全事故罪”的構成要件:首先,在主觀方面,監理單位對重大安全事故的發生必須存在主觀上的故意,為了達到自己的私利而與建設單位或者承包單位串通,弄虛作假、降低工程質量;其次,在客觀方面,必須產生了重大安全事故的后果。如果沒有嚴重損失的后果,即使故意實施了這些行為也不構成本罪。

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