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引言，隨著我國經濟體制改革的深入發展，就其本質意義而言，就是將計劃經濟體制轉變成市場經濟體制。在這個轉變的過程中，出現了很多不同于計劃經濟體制的新生事物，表現為與計劃經濟體制的弊病和市場經濟體制的弊病的結合，實際上是與社會主義市場經濟的對立。這種結合的弊病，雖然具有經濟體制轉變的特征，但是具有很大的頑固性，極難治理，需要以法律形式加以規制，這種弊病就是當前常說的行政壟斷。這種壟斷已經嚴重影響了我國市場經濟的健康發展，立法進行約束已經勢在必行。

一、目前我國行政壟斷的特征。

當前我國存在的壟斷現象主要是行政壟斷。就其分類包括縱向行業壟斷及橫向的地區封鎖或者叫地方保護主義。另外，傳統公用事業中的許多產業，比如電信、電力、民航、鐵路、石油，在引入競爭后，依然以自然壟斷為理由，以政府原有的法律、政策為護身符，繼續限制競爭和侵害消費者利益，它們也應屬于行政壟斷。這種壟斷具有以下特征：一、壟斷企業大多為國有獨資或者國家控股；二、壟斷企業由政府直接經營，或者在企業的管理結構中，政府主要通過對經營者人事權的控制實行內外結合的監管；三、壟斷企業市場力量的獲得來源于法律的合法性和行政合法性；四、壟斷企業之間的競爭是一種低效率的競爭，表現為不計成本的重復投資和很少創新的經營管理；五、市場結構以行業性的寡頭壟斷為主，競爭只在幾家或者十幾家之間進行。這些特征在民航、鐵路、電力、電信、石油天然氣以及區域性建筑施工單位等運營商身上都得到充分的體現。在我國，行政壟斷的實施主體是政府和政府部門，是行政權力的濫用。是對競爭的實質限制。

二、目前我國行政壟斷的現狀和弊端。

行政壟斷行為主要體現為限制競爭，就它的目前表現的兩種形式行業壟斷和地區壟斷而言：行業壟斷是計劃經濟的產物，一直延續到現在。這些行業基本上都是關系到國計民生的基礎設施產業。常見的是一些行政管理和生產經營不分的“掛牌公司”，承擔著國家管理行業的大任務的大集團以及以各種名義掛靠國家行政部門的享受優惠待遇的“嫡系”企業。近年來，國家已經注意到政企必須分開并采取了一些嚴厲的措施，取得了一些效果，可是仍有名脫實掛的單位存在。這些行業壟斷帶來的后果是效率低、服務差，缺乏競爭性，甚至限制了新技術的運用。比如，民航、鐵路等部門，為了自身利益，票價說漲就漲，置乘客的意見與感受不顧，獨斷專行。曾多次被推上被告席，乘客與其打行政官司。面對這些行政壟斷行為，消費者很多是無救濟的途徑，只能忍氣吞聲。

目前，我們常說的“醫改”和“教育”問題，也屬于行政壟斷帶來的難題所謂的醫療改革實際上就是通過職工參加醫療保險，由全社會來承擔原來由國家承擔的責任。可是，一些政府為了自身的利益而強迫職工到指定的藥店買非處方藥品。這樣就干預了藥店之間的公平競爭。對于教育的壟斷問題，由于近幾年來國家將承擔教育的責任交給社會，鼓勵各高校擴招辦學，鼓勵私人開辦私立學校，導致學生繳費一路攀升，九年義務教育早已變成了實質上的收費制。各高校更是巧立名目收費，使能否上學讀書成為衡量貧富差距的標準之一。而我國大多數的老百姓還不富裕，不能利用國人重視教育的傳統向老百姓過多的索取，這是“殺雞取卵”的行為。另一種形式的行政壟斷，實質上就是地區壟斷。地區壟斷就是我們常說的地方保護主義,其主要表現形式就是地方政府禁止外地產品進入本地市場,或者阻止本地原材料銷往外地,由此便使全國本應統一的市場分割成一個個狹小的市場.這是一道由地方政府設置的,用以保護本地區產品質量低劣、缺乏競爭力的落后企業免受外來產品沖擊的屏障。經濟體制改革以來，隨著中央和地方政府在財政上的分開，此類矛盾更加升級。入世以來，這種現象有所改觀，但仍不是很到位。這種地方封鎖的現象不僅表現大汽車領域，其他領域類似情況也不勝枚舉，如1994年黑龍江省雞西地區的啤酒遭到周邊地區的封殺，8個月被沒收1.3萬箱。1997年初河南省固始縣政府為了防止外地化肥流入本地，專門地方封鎖的文件，明令禁止從外地購買化肥，并明確責任。

行政性壟斷危害性之大，主要體現在長期的供給不足和服務質量低劣，直接造成消費者利益的嚴重損失；限制競爭，延緩了產業結構的調整，從而降低了社會資源的配置效率；惡化了市場競爭秩序；管制決策的非公開化和廣泛的腐敗現象，損害了政府的威信和執法效率；行政性壟斷對落后的保護，則在當前全球競爭的環境下，極不利于提高我國產業和企業的國際競爭能力。它比經濟壟斷所帶來的影響更廣泛、更持久、更嚴重。從本質上來講是用行政權力抹殺自由競爭的精神，顛覆了市場經濟存在的基礎，與市場經濟中的公平競爭相悖，其危害性遠基于經濟壟斷。市場經濟的基本牲就是市場的統一、開放，而行政壟斷總是以某一地區或某一部門的利益為出發點，將該地區或該部門隔絕開來，形成地區封鎖和部門經濟封鎖，從而直接阻礙和破壞良性統一和開放市場的形成。受到保護折部門和地區，為了爭取一個“正當合法競爭”，不再把精力放分割如何通過技術創新和新學管理來提高競爭能力，而是將大量費用用于行賄，以取得相關部門的庇護，這就導致官商勾結、權錢交易等嚴重的社會腐敗問題。行政壟斷對我國市場經濟的影響，中國著名國情研究專家、清華大學教授胡鞍鋼指出，行政性壟斷就是一種腐敗，它們使應有的利益分配格局遭到破壞。競爭效率低下、防礙市場競爭，不利于社會生產效率的提高。所造成的損失已達五百多億到一千多億，并且直接使人民的福利遭到侵害。

三、反行政壟斷的立法建議。

壟斷是現行社會的常態，世界各國都不同程度的存在，其區別在于國家對壟斷所采取的態度，或給予抑制，或給予保護，但由于壟斷是影響公平競爭秩序和良性市場的主導力量，反壟斷在世界各國形成共識。但世界各國對壟斷卻沒有一個統一的要領各國壟斷的概念的形成，具有濃厚的民族特色，各國的反壟斷模式不易模仿，也不易搬用。從而使中國在立法上缺乏可借鑒的權威樣本。但現代反壟斷法從誕生發展至今已有百年，國外的經濟以及壟斷的共性，在總結本土經驗的基礎上博采眾長，還是必要的。我國現行的法律、法規對行政壟斷的規定比較零散和空泛，權威不足。除了在《反不正當競爭法》、《價格法》和《招標投標法》各作了一些規定外，絕大多數適用的是國務院以及各部委頒布的一些行政性法規、規章和政策性文件，不僅效率低，而且層次不一。行政壟斷屢禁不止還有一個重要的原因是法律責任不明確、不嚴厲。《反不正當競爭法》第30條規定“政府及所屬部門”實施行政壟斷的法律后果只是“由上級機關責令其改正；情節嚴重的，由同級或上級相關部門對直接責任人員給予行政處分”，這與行政壟斷所帶來的嚴重危害性很不相稱。

面對這種市場經濟秩序極具危害性的行政壟斷，面對WTO規則，行政壟斷是到了該認真清理的時候了。筆者認為，要想打破行政壟斷，我們在立法上應考慮以下幾點：

（一）對行政權進行有效規制。

行政壟斷最表面、最直觀的成因是非理性的政府權力對經濟生活的不當介入。這種介入源于行政權力的經濟化，行政主體在實施行政權時常常忽視行政權的固有屬性，它通過行政權獲取經濟利益，把行政權等同于經濟權。所以道德要確立行政權是一項非贏利的權力，強調其從屬性、服務性。其次，要打破地方權力、部門權力的各自為政的局面：使地方和部門認識到他們的權力來自于法律和憲法的授權，是國家權力的構成部分，而不是他們固有的權力。最后要確保行政權在市場活動中良性運行，加快制定規范行政行為的規則，減少行政權在市場運行中的隨意性。

（二）充分運用行政指導的作用。

行政指導是通過說服、教育、示范、勸告、建議、協商、政策指導、提供經費幫助、提供知識、技術幫助等非強制性手段和方法，以實現一定行政目的的行為。在日本、法國、英國、奧地利等發達國家，行政指導成為重要的行政管理方法，尤其在日本，科學的行政指導有力的推動了戰后日本經濟的發展。2000年在我國新疆、烏魯木齊市工商局運用行政指導圓滿地處理了一起其辦事處限制啤酒銷售的競爭行為，這是運用行政指導方式罅行政壟斷的一次成功實踐。

（三）設立具有獨立地位的反壟斷執法機構。

我國現有的反壟斷機構是國家工商局和地方各級工商局，這只是一個普通的執法機構，仍隸屬于各級政府，很難擺脫行政上千絲萬縷的復雜關系。在這方面我們可以借鑒發達國家以及烏克蘭國家的經驗，設立一個“公平交易局”，其法律地位相當于美聯邦貿易委員會、德國聯邦卡特爾局或烏克蘭的反壟斷委員會。公平交易局在人事編制和財務上直接隸屬于國務院，在法律上賦予它最高權威性，在處理案件中有獨立裁決的權力，不受任何行政機關、社會團體和個人的干涉。日本禁止壟斷的規定是很完整，也是很嚴厲的，但作為執法機構的日本公正交易委員會，有人戲稱為“裝飾品”。1989年9月16日的英國《經濟學家》雜志上的一篇文章如此評價：“該法本身長滿牙，而問題是它所指定的執法機構已經訓練成不能咬人”。日本國人如此嘲諷：“一只從來不叫也不咬人的看門狗”。我們要注意吸取教訓，防止形式主義的存在，要設立一個高效、權威、公正、獨立的準司法機構來作為反壟斷的主管機構。

（四）建立嚴格的法律責任制度。

只有建立起嚴密的責任承擔制度，才會觸動行政機關及其工作人員的“神經”。既然行政壟斷是一種濫用權力限制競爭的違法行為，就應當對其規定嚴格的民事責任、行政責任甚至刑事責任。這符合我國憲法的規定，一切國家機關必須遵守憲法和法律，一切違反憲法和法律的行為，都必須予以追究，任何組織或個人都不得違反憲法和法律而享有特權。特別要強調的是一定要把組織責任和個人責任分開，從行政壟斷的定義可以看出行政壟斷的主體是政府及其所屬部門以及授權部門，承擔責任的主體是國家機關，公務員個人不能成為責任主體。但行政行為多是由公務員作出的，不對行政后果承擔責任就沒有較強的責任心，所以要將組織責任和個人責任公開，不能因為單位承擔責任就忽視對個人責任的追究。

（五）建立司法審查制度。

目前我國的行政訴訟法和行政復議法還沒有將行政壟斷行為納入其救濟范圍，但中國在加入WTO時已作出承諾，必須要履行世貿組織有關司法審查的義務。這就要求我國的反壟斷法也應與國際接軌，建立司法審查制度，對行政機關所實行的行政壟斷行為，受害的企業和消費者有權提出行政復議，如對行政復議不服，可以依法向人民法院提起行政訴訟。

此外，在行政管制的框架內建立反壟斷機制也是非常必要的。我國目前只有《反不正當競爭法》，還沒有《反壟斷法》，因此后者的盡早出臺應是解決壟斷問題的首要任務。