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摘要：共同犯罪的中止作為共同犯罪與犯罪中止兩種特殊的犯罪形態(tài)交織形成的客觀現(xiàn)象和特殊問題，在認定上存在相當?shù)膹碗s性和難度。本文以為必須將它從犯罪的共同體中脫離出來，才能滿足共同犯罪成立中止在主客觀上所要求的一般條件。在具體的共同犯罪中，根據(jù)分工分類法對共同犯罪人進行區(qū)分具有直觀性，更便于對不同共同犯罪人成立中止的認定。鑒于犯罪過程具有階段性，在不同階段成立中止的具體要求存在差異，故結(jié)合共同犯罪的不同類型與不同階段可能有利于全面論述共同犯罪成立的條件。

關(guān)鍵詞：共同犯罪犯罪中止犯罪構(gòu)成

共同犯罪與犯罪中止均為犯罪構(gòu)成的特殊形態(tài)，共同犯罪是犯罪結(jié)構(gòu)中的特殊形態(tài)，犯罪中止是犯罪構(gòu)成過程中的特殊形態(tài)，當這兩種特殊的犯罪形態(tài)交織在一起時便呈現(xiàn)出相當?shù)膹碗s性。我國刑法分則對具體犯罪的規(guī)定，既是以犯罪既遂為標準又是以單獨犯罪為標準的，刑法總則也沒有對共同犯罪的中止問題做出明確規(guī)定，而在司法實踐中共同犯罪的中止情形確實是存在的。雖然刑法學界對共同犯罪的中止形態(tài)也進行了不少探討，但在很多問題上仍然沒有達成共識，難以彌補法律規(guī)定之不足、有效指導司法實踐。因此，對這一特殊中之特殊問題繼續(xù)進行研究實有必要。

一、共同犯罪中止的一般條件

無論是認定犯罪中止、共同犯罪還是共同犯罪的中止，我們都應當堅持主客觀相統(tǒng)一這一刑法基本原則，摒棄片面的客觀歸罪或主觀歸罪。因此，本文將以這一原則為指導討論共同犯罪的中止應具備怎樣的成立條件。

我國刑法第二十條第一款規(guī)定：“在犯罪過程中自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。”根據(jù)這一規(guī)定，成立犯罪中止應具備的主客觀要件包括：一是自動性，即犯罪分子基于本人的意愿而放棄犯罪或自動有效的防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，這是共同犯罪的主觀條件;一是有效性，即犯罪分子停止繼續(xù)實施犯罪或有效防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，這是犯罪中止的客觀條件。

我國刑法第二十五條規(guī)定“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。”這一定義特別強調(diào)了共同故意對共同犯罪構(gòu)成的作用，體現(xiàn)了我國刑法主客觀相統(tǒng)一的基本原則，是一個科學的定義。共同犯罪與單獨犯罪相比較在主客觀方面都有特殊之處：在主觀方面，共同犯罪的故意具有主觀聯(lián)絡的特點，共同犯罪故意不是單獨犯罪故意的簡單復合，而是二人以上的犯罪故意的有機統(tǒng)一，而這種統(tǒng)一的紐帶就是主觀意思聯(lián)絡，即在認識因素上，各共同犯罪人要認識到不是自己一個人單獨實施犯罪，而是與他人共同實施犯罪。在客觀方面，共同犯罪的行為具有客觀聯(lián)結(jié)的特點，共同犯罪行為不是單獨犯罪行為的簡單相加，而是二人以上的犯罪行為在共同犯罪故意基礎(chǔ)上有機結(jié)合形成一個具有內(nèi)在聯(lián)系的行為整體，即每個共同犯罪人的危害行為都是共同犯罪的一個有機組成部分，其與一定的危害結(jié)果之間都呈現(xiàn)出直接或間接的因果關(guān)系。總而言之，一個具體的共同犯罪既是一個意思共同體，又是一個行為共同體。

如果全體共同犯罪人一致自動放棄犯罪或自動有效防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，則在這種情況下，對共同犯罪中止的認定與單獨犯罪相比并無復雜性，每個共同犯罪人都成立犯罪中止。但當個別共同犯罪人出于自己的意志而單獨中止犯罪，如何認定犯罪中止則是難題。筆者認為，此時應從共同犯罪主客觀兩個方面的特殊性出發(fā)，研究共同犯罪中止的獨特要求。由于共同犯罪從主觀上而言上一個意思共同體，共同犯罪人要成立犯罪中止，僅僅放棄個體的犯罪意圖是不夠的，還必須退出意思共同體，即徹底放棄參與共同犯罪、實施共同犯罪行為意圖的同時，斷絕與其他共同犯罪人的共同故意聯(lián)絡，并使這一事實為其他共同犯罪人所知悉。例如，如果行為人在望風時悄悄溜走，就不能構(gòu)成犯罪中止，因為悄悄溜走的行為并未對其他共同犯罪人產(chǎn)生心理上的影響，而是使其以為仍有人在望風從而繼續(xù)放心地實施犯罪行為，如果行為人在望風時以明示或暗示的方法令其他共同犯罪人知悉其已不在現(xiàn)場，在主觀上就有成立犯罪中止的可能性。由于共同犯罪從客觀上而言上一個行為共同體，共同犯罪人要成立犯罪中止僅僅停止繼續(xù)實施本人的行為是不夠的，還必須退出行為共同體，將自己那部分行為從共同犯罪的整體行為中脫離出來，有效切斷自己先前行為與共同犯罪整體行為的有機聯(lián)系，消除自己先前行為對共同犯罪所起的合力作用；在共同犯罪行為造成危害結(jié)果的場合，還必須有效切斷自己先前行為與共同犯罪危害結(jié)果之間的關(guān)系。而無論在哪種情況下，要實現(xiàn)有效性都必須采取積極措施才能阻止其他共同犯罪人的行為或阻止犯罪結(jié)果的發(fā)生。

二、共同犯罪中止的具體條件

共同犯罪有簡單與復雜之分，各類共同犯罪人的地位、作用、行為方式是不完全相同的，因此，不同類別的共同犯罪人成立犯罪中止的具體標準亦有所不同。

犯罪中止可以發(fā)生于整個犯罪過程中的任何階段，始于犯罪預備行為的實施，終于犯罪既遂。根據(jù)犯罪中止發(fā)生的時空范圍，可以將犯罪中止分為預備中止（發(fā)生于犯罪預備階段）、實行未終了的中止（發(fā)生于犯罪實行階段）、實行終了的中止（發(fā)生于犯罪實行終了后犯罪結(jié)果發(fā)生前）。如圖所示，在這三個不同階段成立犯罪中止的要求是有差別的：在第個階段，無論何種類型的共同犯罪人成立犯罪中止的要求都是一樣的，即有效防止犯罪結(jié)果的發(fā)生;而在第①、②個階段則視具體情況而有所不同。下面結(jié)合共同犯罪的不同類型和不同階段分述之。

（一）簡單共同犯罪中的犯罪中止（共同正犯的中止）簡單的共同犯罪，在大陸法系刑法中叫共同正犯（即共同實行犯），是指“兩人以上共同實行犯罪”，即兩個以上的人出于共同實行犯罪的意思，共同實施實行行為。也就是說，共同正犯的成立條件包括共同實行的意思和實行行為共同的事實。所謂共同實行的意思，是指各個行為人分擔實行行為，相互利用、補充他人的行為，以實現(xiàn)構(gòu)成要件的意思;所謂實行行為共同的事實（共同加功的事實），就是二人以上的人各自實施實行行為，從而實現(xiàn)犯罪。共同正犯者中的一人（或部分人）要中止犯罪的話，僅僅自己中止犯罪行為還不夠，還必須阻止其他共同正犯繼續(xù)實行犯罪，或者防止其他共同正犯者的行為發(fā)生結(jié)果。因為中止犯是未遂的一種形態(tài)，如果犯罪達到既遂，就不可能適用中止犯的規(guī)定。共同正犯是相互利用、補充對方行為的一種犯罪，部分人的行為就是整體的行為，故采取部分實行全部責任的原則。因此，只是中止自己的行為，就等于只是中止了自己行為的一部分，不能認為中止了犯罪。換言之，一旦共同正犯者之間基于共同實行的意思開始實施共同實行行為，就殘存著相互利用、補充對方行為的效果，作為各共同正犯者行為的連結(jié)要素而起作用，意欲中止犯罪的人如果沒有切斷自己的行為對其他共同正犯者后來的實行所產(chǎn)生的有利影響，就不能認定為中止犯；而要切斷這種有利影響，就必須阻止其他共同正犯者繼續(xù)實行犯罪，或者防止其他共同正犯者的行為發(fā)生結(jié)果。因此，要想有效防止或阻止共同犯罪整體造成犯罪既遂結(jié)果，僅僅自己采取積極措施是不夠的，還必須將這種積極措施的范圍擴大到全體共同犯罪人，即共同正犯不僅要對本人的行為負責，而且要對其他正犯的行為負責。由此可見，共同犯罪中中止犯承擔的義務要遠遠大于單獨犯罪的中止犯。

有相當一部分學者從區(qū)別對待的刑事政策角度出發(fā)，認為在犯罪行為具有不可替代性質(zhì)的共同犯罪中，如強奸罪、脫逃罪等，共同犯罪人想要中止犯罪，只要放棄本人的犯罪行為即可，不以制止其他共同犯罪人的犯罪為必要。筆者認為這一觀點有值得商榷之處。這種根據(jù)犯罪性質(zhì)區(qū)分犯罪中止成立條件的做法并無統(tǒng)一的依據(jù)和標準，難以確定究竟哪類行為屬于具有不可替代性質(zhì)的犯罪，不便于具體操作。另外，它也違背了犯罪中止和共同犯罪的構(gòu)成要件，犯罪中止要求自動放棄犯罪或有效防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，而單純的放棄本人的行為并不（二）復雜共同犯罪中的犯罪中止

復雜共同犯罪中，共同犯罪行為表現(xiàn)為四種方式：①實行行為，即實施符合犯罪構(gòu)成客觀方面要件的行為；②組織行為，即組織、領(lǐng)導、策劃、指揮共同犯罪的行為；③教唆行為，即故意勸說、收買、威脅或采用其他方式唆使他人故意實施犯罪的行為；④幫助行為，即故意提供信息、工具或排除障礙協(xié)助他人故意實施犯罪的行為。根據(jù)這四種行為方式可以將共同犯罪人分為組織犯、實行犯、教唆犯和幫助犯。

1．組織犯的犯罪中止

何謂組織犯，在刑法學界存在不同看法，有人認為，組織犯，是指組織、領(lǐng)導犯罪集團或者在犯罪集團中起策劃、指揮作用的犯罪分子。組織犯的組織行為，是針對犯罪集團而言的，在一般共同犯罪中，不發(fā)生組織犯的問題。對組織犯的這一界定顯然過于狹隘。組織犯是根據(jù)犯罪的分工而確立的一類犯罪人，這類犯罪人的主要特征是不親自實施刑法分則規(guī)定的犯罪的實行行為，而是實施犯罪的組織、領(lǐng)導、策劃、指揮等非實行行為。實施行為的性質(zhì)，是確立組織犯的根本標準，而至于共同犯罪是否以有組織的形式實施，則不是確認組織犯是否存在的依據(jù)。如果將一般共同犯罪中起組織作用的人排除在組織犯之外，則這些人的行為根據(jù)分工分類法無從歸類，而無論哪種分類法都應涵蓋所有的共同犯罪人。

因此，筆者認為，組織犯是指在共同犯罪中實施組織、領(lǐng)導、策劃、指揮，但不親自實行犯罪的人，包括犯罪集團中的組織犯和一般共同犯罪中的組織犯。而對于犯罪集團中的組織犯，我國刑法總則第二十六條第三、四款又作了進一步區(qū)分，即分為首要分子和一般的組織犯，對首要分子按照集團所犯的全部罪行處罰；對首要分子以外的組織犯按其組織、指揮的全部犯罪處罰，因此對于他們成立犯罪中止的要求也是有所不同的。

（1）犯罪集團中的首要分子

犯罪集團的首要分子是犯罪集團的首腦，往往是犯罪集團的發(fā)起者，犯罪集團的成員都聽命于他，他對犯罪集團的成立與存續(xù)起著至關(guān)重要的作用。由于犯罪集團具有組織性、層級性和較為細致的分工，首要分子并不一定參與組織、策劃每一起具體犯罪，但他仍要對集團的全部犯罪承擔責任。因此，此類組織犯要成立犯罪中止，不僅要求本人徹底放棄犯罪意圖，停止犯罪行為和退出犯罪集團，而且要求解散犯罪集團，防止其他成員去實行所預謀的犯罪。如果犯罪集團已經(jīng)進入實行階段，還必須制止其他成員繼續(xù)實行犯罪并有效防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，并解散犯罪集團。可見，解散犯罪集團是該類組織犯成立犯罪中止的一個重要條件。那么，什么是解散犯罪集團呢？解散犯罪集團是指解除犯罪集團成員之間的組織關(guān)系，實際上就是將犯罪集團拆散，這才是徹底放棄集團犯罪。

（2）犯罪集團中除首要分子以外的組織犯和一般共同犯罪中的組織犯

這兩類組織犯成立犯罪中止，除應當放棄組織的意圖、停止實施組織行為外，還應當防止或阻止被組織者實施犯罪或者防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，因為組織犯的組織行為并不能單獨產(chǎn)生犯罪結(jié)果，必須與實行犯的行為相結(jié)合，才能實現(xiàn)犯罪，只消極撤回指示并不能徹底消除組織行為對共同犯罪已產(chǎn)生的影響，對阻止共同犯罪并無決定意義。

2．實行犯的犯罪中止

實行犯在大陸法系國家稱為正犯，就是指自己直接實施刑法分則規(guī)定的犯罪客觀構(gòu)成要件的行為，或者以不負刑事責任的他人為工具實施犯罪的人，后者稱為間接正犯。實行犯具備中止條件通?？梢元毩⒂诮趟舴浮椭赋闪⒅兄梗驗閷嵭蟹改茏笥夜餐缸锏倪M程，因此實行犯只要就自身行為達到中止即可，無需顧及其他共同犯罪人的行為。在復雜共同犯罪中當實行犯為一人時，其成立犯罪中止的條件與單獨犯并無二致;當實行犯為數(shù)人時，其成立犯罪中止同共同正犯，前文已論，不再贅述。

3．教唆犯的犯罪中止

所謂教唆犯，是指“教唆他人實行犯罪的人”。成立教唆犯，必須是①教唆人教唆他人，使其產(chǎn)生犯罪的意思；②根據(jù)該教唆，被教唆人實施犯罪。如果被教唆的人沒有實施教唆人所教唆的犯罪，根據(jù)我國刑法固然可以追究教唆人的責任，但已不屬于共同犯罪的范疇，因為此時教唆人與被教唆人之間尚未構(gòu)成共同犯罪（這其中存在的問題是，我國刑法沒有將教唆罪作為一項獨立的罪名規(guī)定，教唆犯所構(gòu)成的具體犯罪和罪名，取決于其教唆實行犯去實施的特定犯罪，當被教唆人沒有實施教唆人所教唆的犯罪時，對教唆人的定罪就存在難題，而且，在這種情況下，雖然不構(gòu)成共同犯罪，但教唆人的行為仍然是具有社會危害性的，因此，我國刑法有必要將教唆罪單獨規(guī)定為一項罪名。）。成立教唆犯，不僅要有教唆的故意和教唆行為，而且，要求教唆行為的結(jié)果是被教唆人決意實施該犯罪并將該決意付諸實施。

教唆犯要成立犯罪中止，是以教唆犯中止本人的犯罪意圖和犯罪行為為已足，還是要求制止被教唆者的犯罪行為或有效防止被教唆者的犯罪行為可能導致的犯罪結(jié)果，在理論界素有爭議。我認為，教唆犯成立犯罪中止應以自動有效制止被教唆者的犯罪行為或有效防止被教唆者犯罪行為可能發(fā)生的犯罪結(jié)果為必要條件。因為教唆行為與實行行為及其所造成的犯罪結(jié)果之間存在因果關(guān)系，在教唆犯教唆完畢以后，其作為犯罪結(jié)果發(fā)生的原因力已經(jīng)在發(fā)生作用。在這種情況下，教唆犯想要成立犯罪中止，必須使本人的教唆行為失去作為犯罪結(jié)果發(fā)生的原因力的效果。而要消除這一原因力的作用，唯一的辦法就是制止被教唆人的犯罪行為。根據(jù)共同犯罪所處的不同階段，教唆犯成立中止的具體要求如下：1）在被教唆的人預備實施所教唆的犯罪時，教唆犯必須積極制止被教唆人的犯罪預備行為，勸說其放棄犯罪意圖并阻止其著手實施。2）在被教唆的人已經(jīng)進入實行階段后，教唆犯必須阻止被教唆人繼續(xù)實施犯罪。3）在被教唆人進入實行后階段，即已實施完畢犯罪行為，結(jié)果尚未發(fā)生時，教唆犯必須積極有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。

4．幫助犯的犯罪中止

所謂幫助犯，在大陸法系國家一般稱之為從犯，是指幫助正犯的人。成立幫助犯要求①幫助人幫助正犯，即幫助人基于幫助正犯的意思實施幫助行為，包括幫助的故意（是指對正犯的實行行為有認識，并且認識到通過自己的行為使該實行行為容易實施而采取行為的意思）和幫助行為（是指通過實行行為以外的行為，使正犯容易實施實行行為的行為。但是，不要求幫助行為是正犯實施實行行為所必不可少的行為。）②根據(jù)該種幫助，被幫助人實施實行行為。

就幫助犯的幫助行為與實行犯的實行行為之間的關(guān)系而言，并不是因果關(guān)系，幫助行為可以相對獨立于實行行為，只是共同犯罪得以完成的次要條件。也就是說，即使在沒有幫助行為的情況下，共同犯罪仍可以繼續(xù)實施并達到既遂。因此，幫助犯只需消除自己的幫助行為對共同犯罪的影響即可成立犯罪中止。何為消除影響？在不同的犯罪階段有不同的表現(xiàn)形式：

（1）事前幫助

此時，幫助犯雖然開始實施幫助行為，但實行犯尚未著手實行犯罪，因此，幫助犯要想成立犯罪中止，必須及時有效地撤回其幫助，阻止實行犯利用本人提供的幫助去實施犯罪。例如，幫助犯將自己配制的鑰匙交給實施盜竊犯罪的實行犯，在實行犯利用這把鑰匙實施盜竊行為之前，幫助犯只要取回這把鑰匙即構(gòu)成中止，即使實行犯又利用其他工具實施了盜竊，對幫助犯也應以犯罪中止論處。因為在共同犯罪中，幫助犯只應對其參與實施的犯罪負責，對其未參與實施的犯罪不負責任。

（2）事中幫助

此時，實行犯已著手實施犯罪行為，幫助犯的幫助行為已經(jīng)發(fā)生作用，因此，幫助犯不僅要停止幫助行為，而且為了消除幫助行為對共同犯罪產(chǎn)生的影響，還必須以積極的行為及時制止實行犯的犯罪行為，或有效防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，這樣，才能成立犯罪中止。

（3）事后幫助

即事先允諾事后幫助的行為。事實上，在幫助犯事先答應為實行犯提供幫助時，即已對共同犯罪產(chǎn)生影響，只不過這種幫助在沒有付諸實施前尚是一種無形幫助。因此幫助犯只要自動放棄幫助意圖并向?qū)嵭蟹赋坊刈约旱脑手Z，不再實施幫助行為即可成立犯罪中止。

三、結(jié)語

以上是對共同犯罪中的不同類人在不同情況下成立犯罪中止所需條件的論述。那么，當部分共同犯罪人成立中止后，對其他共同犯罪人有何影響，即共同犯罪中止效果的范圍如何。由于各共同犯罪人的行為既是一個有機整體又具有相對獨立性，共同犯罪人各自的行為可能會發(fā)展到不同的階段因為不同的主客觀原因而以不同的形態(tài)停止下來，因此，共同犯罪中是允許并存預備、未遂、既遂或中止等不同犯罪停止形態(tài)的。犯罪中止與其他犯罪形態(tài)的根本區(qū)別在于主觀因素的不同，而人的主觀意志具有不可替代性，因此，中止必須親自實施，部分共同犯罪人的中止效果不及于其他共同犯罪人。

注釋：

1．何秉松主編．刑法教科書．中國法制出版社．2000年版．

2．陳興良主編．刑法學．復旦大學出版社．2003年版．

3．高銘暄主編．新編中國刑法學．人民大學出版社．1998年版．

4．12．15．陳興良．共同犯罪論．中國社會科學出版社．1992年版．

5．趙秉志主編．犯罪總論問題探索．法律出版社．2003年版．

6．14．16[日]大谷實．刑法總論．法律出版社．2003年版．．

7．張明楷．未遂犯論．中國法律出版社，日本成文堂聯(lián)合出版．1997年版．

8．引自最高人民法院刑事審判第一庭、第二庭．刑事審判案例．法律出版社．2002年版．9．高明暄，馬克昌主編．刑法學．北京大學出版社．2002年版．

10．13馬克昌主編．犯罪通論（修訂本）．武漢大學出版社．1999年版．

11．陰建峰，周加海主編．共同犯罪中疑難問題研究．吉林人民出版社．2001年版．阻止其他共同犯罪人繼續(xù)實施犯罪并有效防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。而且，我國刑法對共同犯罪人的分類是以作用分類法為主，對主從犯實行輕重有別的處罰原則，這一規(guī)定本身就體現(xiàn)了區(qū)別對待、懲辦與寬大相結(jié)合的刑事政策，在部分犯罪人放棄自己的行為但未能阻止其他共同犯罪人繼續(xù)實施犯罪的情況下，雖然不能成立中止犯，從而按照中止犯減輕處罰，但他在共同犯罪中所起的作用顯然要小于已經(jīng)實施了犯罪行為的犯罪人，完全可以作為從犯加以處罰，同樣可以實現(xiàn)區(qū)別對待。因此，沒有必要將這種情況下的共同犯罪作為例外另行處理。以司法實踐中的一起具體案件為例，馮某、張某、施某等人強行將被害人曹某帶至某賓館，使用暴力、威脅等手段強迫曹某脫光衣服，先由張某對曹某實施了奸淫，后施某見曹某有月經(jīng)在身，未實施奸淫。就本案而言，施某先前與其他人實施了強迫被害人脫衣服等行為，已表明其參與了張某共同強奸被害人的犯罪活動，在張某完成強奸行為后，施某見曹某身體不適才放棄了繼續(xù)對曹某實施奸淫的行為，這時，張某實行強奸、施某幫助強奸的共同犯罪行為已然完成，共同犯罪結(jié)果已經(jīng)產(chǎn)生，因而也就不存在共同犯罪的中止。雖然在共同強奸犯罪過程中，施某所起的作用較小，可以認定為從犯，但不能因此而否定其構(gòu)成強奸罪。這也就是說，在共同強奸犯罪過程中，隨著主犯張某完成強奸行為，已經(jīng)成立犯罪既遂，作為從犯的施某也隨之承擔既遂犯的責任，但因其是從犯，應當從輕、減輕或免除處罰?？偠灾瑢餐傅恼J定應嚴格把握兩個必備條件，既中止自己的犯罪行為并阻止他人的犯罪行為或防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，以避免不必要的標準混亂，方便定罪和量刑。