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行政訴訟法增加判決方式思考

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行政訴訟法增加判決方式思考

我國行政訴訟法和最高人民法院的司法解釋已經(jīng)規(guī)定了包括維持判決、撤銷判決、履行判決、變更判決、確認判決和駁回原告訴訟請求判決等六種形式的判決。隨著我國加入WTO,現(xiàn)有的行政訴訟判決已經(jīng)不能完全適應(yīng)司法實踐的需要,筆者認為,行政訴訟法目前應(yīng)當增加以下幾種判決形式:

(一)禁令判決

禁令,是一種停止某種行為的命令。禁令制度最早起源于英美法系國家的司法判例。在英國的行政訴訟制度中,禁令是高等法院王座分院對低級法院和行政機關(guān)所發(fā)出的特權(quán)命令,禁止它們的越權(quán)行為。禁令僅適用于作出前和在執(zhí)行過程中的決定。禁令分為臨時禁令和永久禁令,其作用在于防止、阻止和制止侵權(quán)行為。

世界貿(mào)易組織的TRIPS協(xié)議第50條中,臨時禁令被稱為“臨時措施”,即“如果認為適當,司法當局應(yīng)有權(quán)在開庭前依照一方當事人請求,采取臨時措施,尤其是在一旦有任何遲誤則很可能給權(quán)利持有人造成不可彌補的損害的情況下,或在有關(guān)證據(jù)顯然有被銷毀的危險的情況下”,也就是指侵害的行為即將擴大,若不制止,將使權(quán)利人的權(quán)利被侵害范圍和程度加重,還有有關(guān)侵權(quán)證據(jù)可能丟失,所采取的一種應(yīng)急措施。這種臨時措施的目的是為了制止侵犯任何知識產(chǎn)權(quán)活動的發(fā)生,尤其是制止包括剛由海關(guān)放行的進口商品在內(nèi)的侵權(quán)商品進入其管轄范圍的商業(yè)渠道,保存侵權(quán)的有關(guān)證據(jù)。要有效地保護知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的利益,關(guān)鍵是看能否防止侵權(quán)的發(fā)生,防止侵權(quán)的擴大,制止侵權(quán)的繼續(xù),因此在知識產(chǎn)權(quán)行政案件中,禁令判決是一個非常有效和重要的工具。世界上許多國家已經(jīng)把禁令制度引入知識產(chǎn)權(quán)的保護機制。禁令分為臨時禁令和永久禁令。臨時禁令是法院為了制止即將發(fā)生的或存在著發(fā)生的危險性的侵權(quán)行為,根據(jù)當事人的申請在作出判決之前而頒布的一項禁止行為人不得為某種行為的強制命令。永久禁令是法院在查明案件事實后,對案件要作出最后裁決時所作出的停止侵權(quán)行為的命令。為了適應(yīng)入世需要,加大我國對知識產(chǎn)權(quán)的保護力度,我國在新修訂的專利法、商標法、著作權(quán)法里增設(shè)了訴前停止侵權(quán)行為的臨時措施,這是一種防止侵權(quán)和阻止進一步侵權(quán)的救濟措施。

現(xiàn)行的專利法、商標法和著作權(quán)法等都明確規(guī)定了訴前責令停止侵權(quán)行為的措施。“訴前責令停止侵權(quán)行為”與“臨時禁令”、“臨時措施”的稱謂雖然不相同,但在實質(zhì)上都是符合TRIPS協(xié)議的執(zhí)法要求的一項同等的司法措施,具有相同的功能與效力。TRIPS協(xié)議第50條規(guī)定的“臨時措施”是指如果侵權(quán)活動發(fā)生在即,司法當局有權(quán)采取及時、有效的臨時措施加以禁止,即明確了臨時措施是對即發(fā)性侵權(quán)的一種制止措施。永久禁令適用于侵權(quán)行為已經(jīng)開始而行為人沒有停止侵權(quán)行為的情況,臨時禁令可適用于即發(fā)侵權(quán)行為;永久禁令是法院經(jīng)實體審理、確認行為人的行為構(gòu)成侵權(quán)之后判令行為人承擔的一種法律責任,無需當事人提供擔保,并可予以強制執(zhí)行。因此,臨時禁令對即發(fā)侵權(quán)的救濟有著特別重要的意義。

(二)中間判決

中間判決是相對于終局判決而言的。中間判決是指法院對于一個或者數(shù)個別的爭點(先決問題)作出判決,而非對于訴訟標的的全部或者一部分作出判決。在訴訟法原理上,凡是當事人所主張的各種獨立的可導(dǎo)致法律上效果的一切攻擊或者防御方法,達到了可以作出判決的成熟時機,而訴訟尚未全部終結(jié)時,為了使訴訟程序和法律關(guān)系變得簡單明了,法院可以作出中間判決。

在行政訴訟中規(guī)定中間判決的實益主要表現(xiàn)在:第一,法院對于原告提起的關(guān)于行政行為合法性的問題,包括全部訴訟前提要件以及實體判決前提要件,均可以進行中間判決。在行政訴訟中,經(jīng)常要遇到關(guān)于“附屬問題”的處理。附屬問題是大陸法系國家行政訴訟中的一個重要概念。一個案件本身的判決,依賴于另外一個問題,后面的問題不構(gòu)成訴訟的主要標的,但是決定判決的內(nèi)容,成為附屬問題。而“審判前提”問題則是將附屬問題作為訴訟案件的前提,按照管轄規(guī)定由有管轄權(quán)的法院裁決的案件處理方式。目前,越來越多的行政案件涉及到民事、刑事法律關(guān)系,在實踐中處理起來有相當?shù)碾y度。司法實務(wù)界普遍感到,法院必須有一種處理審判前提問題的判決方式。中間判決不能一概解決此類審判前提問題,但是,缺乏中間判決使法官在作出裁斷時捉襟見肘。第二,如果對訴訟請求的原因和數(shù)額均有爭議的,法院可以先就原因做出中間判決。即在訴訟標的要求確定數(shù)額的情況下,如果當事人對訴訟請求的原因以及數(shù)額均有爭議時,法院可以先作出請求原因正當?shù)闹虚g判決。

(三)舍棄、認諾判決

在民事訴訟中,由于當事人對于實體上的權(quán)利具有處分自由,反映在訴訟程序中對于訴訟標的也有處分的自由,是謂“處分權(quán)主義”。法院根據(jù)當事人的舍棄或者認諾,作出該當事人敗訴的判決。認諾是指被告對法院所作出的承認原告所主張的要求全部或者部分有理由的單方意思表示。在認諾情況下,被告的“認諾”是一種僅對法院的單方的意思表示,被告承認原告主張的訴訟理由或者訴訟請求全部或者部分存在。舍棄是指原告法院所作出的承認訴訟請求權(quán)部分或者全部不存在的單方意思表示。在舍棄情況下,原告的“舍棄”是一種僅對法院的單方的意思表示,原告承認自己的訴訟請求無理由。認諾和舍棄在法律性質(zhì)上相同。

行政訴訟中是否允許認諾和舍棄,還存在不同的意見。有人認為不應(yīng)當允許認諾和舍棄。理由是:首先,我國行政訴訟法規(guī)定,行政訴訟不適用調(diào)解;其次,在行政訴訟中的被告,對于行政職權(quán)并無處分權(quán);最后,在民事訴訟中,由于大量案件是通過辯論主義方式審理,以及“誰主張誰舉證”的舉證責任制度,這是認諾和舍棄的基礎(chǔ)條件,但在行政訴訟中,職權(quán)主義的強調(diào)以及被告負舉證責任等與民事訴訟有相當大的區(qū)別,不宜采取與民事訴訟相同的處分方式。有人則認為,應(yīng)當引入認諾和舍棄制度。首先,行政訴訟法規(guī)定不允許調(diào)解的制度,現(xiàn)在已經(jīng)證明是需要進一步修改和完善的;其次,在大陸法系國家(如德國和日本),行政訴訟中允許認諾和舍棄已經(jīng)成為較為完善的制度,并為相關(guān)的行政訴訟法典規(guī)定;再次,在司法實踐中,通過原、被告之間的調(diào)解結(jié)案的行政案件并不在少數(shù);最后,對于訴訟請求權(quán)的認諾和舍棄屬于當事人的法定權(quán)利。還有人認為,當事人并非對所有樣態(tài)的訴訟請求權(quán)均得予以處分,應(yīng)當根據(jù)是否關(guān)涉國家利益、公共利益來判斷。如果當事人爭議的訴訟標的可以通過和解方式解決,依據(jù)該制度應(yīng)當允許認諾和舍棄的存在。

筆者認為,在行政訴訟中,在一定情況下適用和解,是行政行為具體性質(zhì)多樣性的反映。筆者同意有人提出的,在當事人“得為處分”的情況下,完善認諾和舍棄制度。所謂“得為處分”似應(yīng)包括以下情形:一是行政機關(guān)認識到被訴具體行政行為有違法或者不當?shù)蔫Υ谩㈠e誤以及情勢變更的事由,得自行變更或者撤銷原具體行政行為時;二是原具體行政行為涉及的是完全屬于行政自由裁量權(quán)范圍,或者合法但不合理的具體行政行為;三是原具體行政行為屬于當事人有一定處分權(quán)的行政裁決、行政合同行為等,例如行政機關(guān)針對平等主體所作出的顯失公平的民事賠償(補償)裁決;四是原具體行政行為所依據(jù)的事實或者法律關(guān)系,經(jīng)過法院依職權(quán)調(diào)查仍然無法或者顯然難以查明,依照相關(guān)行政程序法得為和解的情形;五是考慮到目前行政審判尚處于初創(chuàng)階段,對于一些具有較大社會影響而又違法的行政行為通過協(xié)調(diào)解決的行政案件,可以在嚴格審查的前提下,適當承認當事人就本案的處分權(quán)。

綜上,認諾、舍棄判決是指法院在原告向其舍棄訴訟標的的主張或者被告向其承認原告訴訟請求有理由時,如該訴訟標的與國家利益、公共利益無涉,當事人對訴訟標的有處分權(quán)的情況下,作出的該當事人敗訴的判決形式。

經(jīng)過十余年的實踐,人們已經(jīng)意識到,行政訴訟法規(guī)定的判決形式越來越難以適應(yīng)各種類型的行政案件。筆者建議,應(yīng)當繼續(xù)完善和增加各類判決形式,以適應(yīng)紛繁復(fù)雜的各類行政案件實際情況,以使行政判決更具合理性、科學性。

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