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申請(qǐng)人:XXX,性別,出生日期,民族,家庭住址,身份證號(hào),聯(lián)系電話。
被申請(qǐng)人:XXX,性別,出生日期,民族,家庭住址,身份證號(hào),聯(lián)系電話。
申請(qǐng)請(qǐng)求:申請(qǐng)人于××年××月××日起訴被申請(qǐng)人借款糾紛一案,已由貴院依法受理,現(xiàn)申請(qǐng)撤回起訴。
事實(shí)和理由:
申請(qǐng)人XXX于二0 年 月 日向貴院起訴XXX借款糾紛一案,貴院已經(jīng)受理,案件號(hào)為:(2014)XXX民初字第XXX號(hào),現(xiàn)申請(qǐng)人XXX和被申請(qǐng)人XXX已經(jīng)達(dá)成和解協(xié)議。因自身合法權(quán)益得到維護(hù),現(xiàn)申請(qǐng)人依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》相關(guān)規(guī)定,申請(qǐng)撤回起訴,請(qǐng)貴院予以批準(zhǔn)。
此致
XXX人民法院
申請(qǐng)人:XXX
二0 年 月 日
民事撤訴申請(qǐng)書2
撤訴人:王______,男,_____歲,漢族,農(nóng)民,住______縣______鄉(xiāng)______村二組。
委托人:曲______,______律師事務(wù)所律師。
王______訴______縣______鄉(xiāng)人民政府(______)___號(hào)文《關(guān)于拆除王______違章建筑的處理決定》一案,于_____年_____月_____日訴至你院,現(xiàn)請(qǐng)求撤回起訴,其理由如下:
我與______縣______鄉(xiāng)人民政府為房屋拆遷糾紛一案,已訴至貴院。經(jīng)人民法院和委托人反復(fù)給我學(xué)習(xí)、宣傳法律知識(shí)和《土地管理法》,我終于明白了法律規(guī)定精神,認(rèn)識(shí)到了我自己的錯(cuò)誤,認(rèn)為______鄉(xiāng)政府對(duì)我的處理是正確的、合法的,故向______縣人民法院依法申請(qǐng)撤訴,接受鄉(xiāng)人民政府的處罰,請(qǐng)法院準(zhǔn)許。
此致
申請(qǐng)人:xxx ,男,漢族,年月日出生,住:xxxxx身份證號(hào)碼:xxxxxxxxxxxxxxx手機(jī):xxxxxxx.
請(qǐng)求事項(xiàng):申請(qǐng)撤銷我訴xxxxxx民間借貸糾紛,我于xxxx年xxxx月向貴院提交申請(qǐng)?jiān)V訟保全的書面申請(qǐng),現(xiàn)因被申請(qǐng)人財(cái)產(chǎn)已轉(zhuǎn)移,特申請(qǐng)對(duì)該訴訟保全撤銷。特此申請(qǐng)。
此致xxxx區(qū)人民法院
l、受訴人民法院是賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的
(1)賠償申請(qǐng)書(一式三份,參照本指南所附的格式);
(2)是受害人或受害人的繼承人、與受害人有撫養(yǎng)關(guān)系的親屬的證明文件(身份證、戶口簿、護(hù)照、公證、文書等);
受害人是法人或者其他組織,已經(jīng)撤銷登記或終止運(yùn)營的,承受其權(quán)利的公民、法人和其他組織申請(qǐng)國家賠償,應(yīng)提交其與作為受害人的法人或者其他組織有權(quán)利承受關(guān)系的證明文件;
(3)證明人民法院違法侵權(quán)事實(shí)存在的法律文書(刑事判決書、民事裁定書、決定書等);
(4) 人民法院以各種形式確認(rèn)違法侵權(quán)事實(shí)的法律文書(改判無罪的刑事判決書、撤銷原民事裁定或決定的新的民事裁定書或決定書、人民法院審判監(jiān)督庭作出的確認(rèn)人民法院及其工作人員違法行使職權(quán)的裁定書、判決人民法院工作人員有罪的生效刑事判決書或裁定書、紀(jì)檢監(jiān)察部門對(duì)違法行使職權(quán)的工作人員作出的黨紀(jì)、政紀(jì)處分決定書等);
(5)證明損失存在的有關(guān)證據(jù)材料。
2、賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是下級(jí)人民法院,賠償請(qǐng)求人不服下級(jí)人民法院作出的賠償決定,向上一級(jí)人民法院賠償委員會(huì)申請(qǐng)作出賠償決定的
(1)第1類案件所列材料;
(2)下級(jí)人民法院做出的賠償決定書。下級(jí)人民法院逾期未作出賠償決定的,應(yīng)提供已向下級(jí)人民法院申請(qǐng)賠償?shù)淖C據(jù)。
3、賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是人民法院以外的其他司法機(jī)關(guān),賠償請(qǐng)求人不服復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定,向人民法院賠償委員會(huì)申請(qǐng)作出賠償決定的
(1)賠償申請(qǐng)書(一式三份,參照本指南所附的格式);
(2)是受害人或受害人的繼承人,與受害人有撫養(yǎng)關(guān)系的親屬的證明文件(身份證、戶口簿、護(hù)照、公證文書等);
受害人是法人或其他組織,已經(jīng)撤銷登記或終止運(yùn)營的,承受其權(quán)利的公民、法人和其他組織申請(qǐng)國家賠償,應(yīng)提交其與作為受害人的法人或其他組織有權(quán)利承受關(guān)系的證明文件;
(3)證明司法機(jī)關(guān)違法侵權(quán)行為存在的法律文書(刑事拘留證、逮捕證、查封、扣押、凍結(jié)、追繳決定等);
(4) 違法侵權(quán)行為已被賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、復(fù)議機(jī)關(guān)、人民法院、紀(jì)檢監(jiān)察部門等確認(rèn)的法律文書或其他書面材料(撤銷拘留決定、撤銷逮捕決定、不起訴決定、判決被告人無罪的一、二審刑事判決書或裁定書、解除財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制措施的決定書、判決司法機(jī)關(guān)有關(guān)責(zé)任人有罪的生效刑事判決書或裁定書、紀(jì)檢監(jiān)察部門對(duì)有關(guān)機(jī)關(guān)和個(gè)人的處分決定等);
(5)證明損失存在的有關(guān)證據(jù)材料;
(6)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)做出的賠償決定書和復(fù)議機(jī)關(guān)做出的復(fù)議決定書。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)逾期未作出賠償決定和復(fù)議決定的,應(yīng)提供已先后申請(qǐng)賠償和申請(qǐng)復(fù)議的有關(guān)證據(jù)。
4、共同賠償案件的賠償請(qǐng)求人向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)申請(qǐng)賠償?shù)?/p>
(1)上述第3類案件第(1)、(2)、(5)項(xiàng)所列材料;
(2)一審判決被告人有罪的未生效刑事判決書;
(3)二審改判被告人無罪的刑事判決書、裁定書。或者二審人民法院發(fā)回一審人民法院重審后,一審人民法院改判被告人無罪的生效刑事判決書。或者公訴機(jī)關(guān)在案件重審期間申請(qǐng)撤訴,一審人民法院準(zhǔn)許其撤訴的裁定書等。
5、賠償請(qǐng)求人不服賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出的共同賠償決定,向上一級(jí)人民法院賠償委員會(huì)申請(qǐng)作出賠償決定的
第十二章第一審普通程序
第一節(jié)和受理
第一百零八條必須符合下列條件:
(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;
(二)有明確的被告;
(三)有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由;
(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
第一百零九條應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交狀,并按照被告人數(shù)提出副本。
書寫狀確有困難的,可以口頭,由人民法院記入筆錄,并告知對(duì)方當(dāng)事人。
第一百一十條狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項(xiàng):
(一)當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù);
(二)訴訟請(qǐng)求和所根據(jù)的事實(shí)與理由;
(三)證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住所。
第一百一十一條人民法院對(duì)符合本法第一百零八條的,必須受理;對(duì)下列,分別情形,予以處理:
(一)依照行政訴訟法的規(guī)定,屬于行政訴訟受案范圍的,告知原告提起行政訴訟;
(二)依照法律規(guī)定,雙方當(dāng)事人對(duì)合同糾紛自愿達(dá)成書面仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁、不得向人民法院的,告知原告向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁;
(三)依照法律規(guī)定,應(yīng)當(dāng)由其他機(jī)關(guān)處理的爭議,告知原告向有關(guān)機(jī)關(guān)申請(qǐng)解決;
(四)對(duì)不屬于本院管轄的案件,告知原告向有管轄權(quán)的人民法院;
(五)對(duì)判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件,當(dāng)事人又的,告知原告按照申訴處理,但人民法院準(zhǔn)許撤訴的裁定除外;
(六)依照法律規(guī)定,在一定期限內(nèi)不得的案件,在不得的期限內(nèi)的,不予受理;
(七)判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件,判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件,沒有新情況、新理由,原告在六個(gè)月內(nèi)又的,不予受理。
第一百一十二條人民法院收到狀或者口頭,經(jīng)審查,認(rèn)為符合條件的,應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)立案,并通知當(dāng)事人;認(rèn)為不符合條件的,應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)裁定不予受理;原告對(duì)裁定不服的,可以提起上訴。
第二節(jié)審理前的準(zhǔn)備
第一百一十三條人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起五日內(nèi)將狀副本發(fā)送被告,被告在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。
被告提出答辯狀的,人民法院應(yīng)當(dāng)在收到之日起五日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的,不影響人民法院審理。
第一百一十四條人民法院對(duì)決定受理的案件,應(yīng)當(dāng)在受理案件通知書和應(yīng)訴通知書中向當(dāng)事人告知有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù),或者口頭告知。
第一百一十五條合議庭組成人員確定后,應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)告知當(dāng)事人。
第一百一十六條審判人員必須認(rèn)真審核訴訟材料,調(diào)查收集必要的證據(jù)。
第一百一十七條人民法院派出人員進(jìn)行調(diào)查時(shí),應(yīng)當(dāng)向被調(diào)查人出示證件。
調(diào)查筆錄經(jīng)被調(diào)查人校閱后,由被調(diào)查人、調(diào)查人簽名或者蓋章。
第一百一十八條人民法院在必要時(shí)可以委托外地人民法院調(diào)查。
委托調(diào)查,必須提出明確的項(xiàng)目和要求。受委托人民法院可以主動(dòng)補(bǔ)充調(diào)查。
受委托人民法院收到委托書后,應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)完成調(diào)查。因故不能完成的,應(yīng)當(dāng)在上述期限內(nèi)函告委托人民法院。
第一百一十九條必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參加訴訟。
第三節(jié)開庭審理
第一百二十條人民法院審理民事案件,除涉及國家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外,應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。
離婚案件,涉及商業(yè)秘密的案件,當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的,可以不公開審理。
第一百二十一條人民法院審理民事案件,根據(jù)需要進(jìn)行巡回審理,就地辦案。
第一百二十二條人民法院審理民事案件,應(yīng)當(dāng)在開庭三日前通知當(dāng)事人和其他訴訟參與人。公開審理的,應(yīng)當(dāng)公告當(dāng)事人姓名、案由和開庭的時(shí)間、地點(diǎn)。
第一百二十三條開庭審理前,書記員應(yīng)當(dāng)查明當(dāng)事人和其他訴訟參與人是否到庭,宣布法庭紀(jì)律。
開庭審理時(shí),由審判長核對(duì)當(dāng)事人,宣布案由,宣布審判人員、書記員名單,告知當(dāng)事人有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù),詢問當(dāng)事人是否提出回避申請(qǐng)。
第一百二十四條法庭調(diào)查按照下列順序進(jìn)行:
(一)當(dāng)事人陳述;
(二)告知證人的權(quán)利義務(wù),證人作證,宣讀未到庭的證人證言;
(三)出示書證、物證和視聽資料;
(四)宣讀鑒定結(jié)論;
(五)宣讀勘驗(yàn)筆錄;
第一百二十五條當(dāng)事人在法庭上可以提出新的證據(jù)。
當(dāng)事人經(jīng)法庭許可,可以向證人、鑒定人、勘驗(yàn)人發(fā)問。
當(dāng)事人要求重新進(jìn)行調(diào)查、鑒定或者勘驗(yàn)的,是否準(zhǔn)許,由人民法院決定。
第一百二十六條原告增加訴訟請(qǐng)求,被告提出反訴,第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求,可以合并審理。
第一百二十七條法庭辯論按照下列順序進(jìn)行:
(一)原告及其訴訟人發(fā)言;
(二)被告及其訴訟人答辯;
(三)第三人及其訴訟人發(fā)言或者答辯;
(四)互相辯論。
法庭辯論終結(jié),由審判長按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后意見。
第一百二十八條法庭辯論終結(jié),應(yīng)當(dāng)依法作出判決。判決前能夠調(diào)解的,還可以進(jìn)行調(diào)解,調(diào)解不成的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。
第一百二十九條原告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以按撤訴處理;被告反訴的,可以缺席判決。
第一百三十條被告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以缺席判決。
第一百三十一條宣判前,原告申請(qǐng)撤訴的,是否準(zhǔn)許,由人民法院裁定。
人民法院裁定不準(zhǔn)許撤訴的,原告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,可以缺席判決。
第一百三十二條有下列情形之一的,可以延期開庭審理:
(一)必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭的;
(二)當(dāng)事人臨時(shí)提出回避申請(qǐng)的;
(三)需要通知新的證人到庭,調(diào)取新的證據(jù),重新鑒定、勘驗(yàn),或者需要補(bǔ)充調(diào)查的;
(四)其他應(yīng)當(dāng)延期的情形。
第一百三十三條書記員應(yīng)當(dāng)將法庭審理的全部活動(dòng)記入筆錄,由審判人員和書記員簽名。
法庭筆錄應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀,也可以告知當(dāng)事人和其他訴訟參與人當(dāng)庭或者在五日內(nèi)閱讀。當(dāng)事人和其他訴訟參與人認(rèn)為對(duì)自己的陳述記錄有遺漏或者差錯(cuò)的,有權(quán)申請(qǐng)補(bǔ)正。如果不予補(bǔ)正,應(yīng)當(dāng)將申請(qǐng)記錄在案。
法庭筆錄由當(dāng)事人和其他訴訟參與人簽名或者蓋章。拒絕簽名蓋章的,記明情況附卷。
第一百三十四條人民法院對(duì)公開審理或者不公開審理的案件,一律公開宣告判決。
當(dāng)庭宣判的,應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)發(fā)送判決書;定期宣判的,宣判后立即發(fā)給判決書。
宣告判決時(shí),必須告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的法院。
宣告離婚判決,必須告知當(dāng)事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結(jié)婚。
第一百三十五條人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起六個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準(zhǔn),可以延長六個(gè)月;還需要延長的,報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院批準(zhǔn)。
第四節(jié)訴訟中止和終結(jié)
第一百三十六條有下列情形之一的,中止訴訟:
(一)一方當(dāng)事人死亡,需要等待繼承人表明是否參加訴訟的;
(二)一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力,尚未確定法定人的;
(三)作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止,尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的;
(四)一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由,不能參加訴訟的;
(五)本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù),而另一案尚未審結(jié)的;
(六)其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。
中止訴訟的原因消除后,恢復(fù)訴訟。
第一百三十七條有下列情形之一的,終結(jié)訴訟:
(一)原告死亡,沒有繼承人,或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的;
(二)被告死亡,沒有遺產(chǎn),也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的;
(三)離婚案件一方當(dāng)事人死亡的;
(四)追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的。
第五節(jié)判決和裁定
第一百三十八條判決書應(yīng)當(dāng)寫明:
(一)案由、訴訟請(qǐng)求、爭議的事實(shí)和理由;
(二)判決認(rèn)定的事實(shí)、理由和適用的法律依據(jù);
(三)判決結(jié)果和訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān);
(四)上訴期間和上訴的法院。
判決書由審判人員、書記員署名,加蓋人民法院印章。
第一百三十九條人民法院審理案件,其中一部分事實(shí)已經(jīng)清楚,可以就該部分先行判決。
第一百四十條裁定適用于下列范圍:
(一)不予受理;
(二)對(duì)管轄權(quán)有異議的;
(三)駁回;
(四)財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行;
(五)準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴;
(六)中止或者終結(jié)訴訟;
(七)補(bǔ)正判決書中的筆誤;
(八)中止或者終結(jié)執(zhí)行;
(九)不予執(zhí)行仲裁裁決;
(十)不予執(zhí)行公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書;
(十一)其他需要裁定解決的事項(xiàng)。
對(duì)前款第(一)、(二)、(三)項(xiàng)裁定,可以上訴。
裁定書由審判人員、書記員署名,加蓋人民法院印章。口頭裁定的,記入筆錄。
第一百四十一條最高人民法院的判決、裁定,以及依法不準(zhǔn)上訴或者超過上訴期沒有上訴的判決、裁定,是發(fā)生法律效力的判決、裁定。
第十三章簡易程序
第一百四十二條基層人民法院和它派出的法庭審理事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件,適用本章規(guī)定。
第一百四十三條對(duì)簡單的民事案件,原告可以口頭。
當(dāng)事人雙方可以同時(shí)到基層人民法院或者它派出的法庭,請(qǐng)求解決糾紛。基層人民法院或者它派出的法庭可以當(dāng)即審理,也可以另定日期審理。
第一百四十四條基層人民法院和它派出的法庭審理簡單的民事案件,可以用簡便方式隨時(shí)傳喚當(dāng)事人、證人。
第一百四十五條簡單的民事案件由審判員一人獨(dú)任審理,并不受本法第一百二十二條、第一百二十四條、第一百二十七條規(guī)定的限制。
第一百四十六條人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起三個(gè)月內(nèi)審結(jié)。
第十四章第二審程序
第一百四十七條當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的,有權(quán)在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。
當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的,有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。
第一百四十八條上訴應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容,應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的姓名,法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負(fù)責(zé)人的姓名;原審人民法院名稱、案件的編號(hào)和案由;上訴的請(qǐng)求和理由。
第一百四十九條上訴狀應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出,并按照對(duì)方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本。
當(dāng)事人直接向第二審人民法院上訴的,第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。
第一百五十條原審人民法院收到上訴狀,應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀副本送達(dá)對(duì)方當(dāng)事人,對(duì)方當(dāng)事人在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起五日內(nèi)將副本送達(dá)上訴人。對(duì)方當(dāng)事人不提出答辯狀的,不影響人民法院審理。
原審人民法院收到上訴狀、答辯狀,應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)連同全部案卷和證據(jù),報(bào)送第二審人民法院。
第一百五十一條第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查。
第一百五十二條第二審人民法院對(duì)上訴案件,應(yīng)當(dāng)組成合議庭,開庭審理。經(jīng)過閱卷和調(diào)查,詢問當(dāng)事人,在事實(shí)核對(duì)清楚后,合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的,也可以逕行判決、裁定。
第二審人民法院審理上訴案件,可以在本院進(jìn)行,也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進(jìn)行。
第一百五十三條第二審人民法院對(duì)上訴案件,經(jīng)過審理,按照下列情形,分別處理:
(一)原判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確的,判決駁回上訴,維持原判決;
(二)原判決適用法律錯(cuò)誤的,依法改判;
(三)原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,或者原判決認(rèn)定事實(shí)不清,證據(jù)不足,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審,或者查清事實(shí)后改判;
(四)原判決違反法定程序,可能影響案件正確判決的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。
當(dāng)事人對(duì)重審案件的判決、裁定,可以上訴。
第一百五十四條第二審人民法院對(duì)不服第一審人民法院裁定的上訴案件的處理,一律使用裁定。
第一百五十五條第二審人民法院審理上訴案件,可以進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解達(dá)成協(xié)議,應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書,由審判人員、書記員署名,加蓋人民法院印章。調(diào)解書送達(dá)后,原審人民法院的判決即視為撤銷。
第一百五十六條第二審人民法院判決宣告前,上訴人申請(qǐng)撤回上訴的,是否準(zhǔn)許,由第二審人民法院裁定。
第一百五十七條第二審人民法院審理上訴案件,除依照本章規(guī)定外,適用第一審普通程序。
第一百五十八條第二審人民法院的判決、裁定,是終審的判決、裁定。
第一百五十九條人民法院審理對(duì)判決的上訴案件,應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準(zhǔn)。
人民法院審理對(duì)裁定的上訴案件,應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三十日內(nèi)作出終審裁定。
第十五章特別程序
第一節(jié)一般規(guī)定
第一百六十條人民法院審理選民資格案件、宣告失蹤或者宣告死亡案件、認(rèn)定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力案件和認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主案件,適用本章規(guī)定。本章沒有規(guī)定的,適用本法和其他法律的有關(guān)規(guī)定。
第一百六十一條依照本章程序?qū)徖淼陌讣瑢?shí)行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件,由審判員組成合議庭審理;其他案件由審判員一人獨(dú)任審理。
第一百六十二條人民法院在依照本章程序?qū)徖戆讣倪^程中,發(fā)現(xiàn)本案屬于民事權(quán)益爭議的,應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)特別程序,并告知利害關(guān)系人可以另行。
第一百六十三條人民法院適用特別程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起三十日內(nèi)或者公告期滿后三十日內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準(zhǔn)。但審理選民資格的案件除外。
第二節(jié)選民資格案件
第一百六十四條公民不服選舉委員會(huì)對(duì)選民資格的申訴所作的處理決定,可以在選舉日的五日以前向選區(qū)所在地基層人民法院。
第一百六十五條人民法院受理選民資格案件后,必須在選舉日前審結(jié)。
審理時(shí),人、選舉委員會(huì)的代表和有關(guān)公民必須參加。
人民法院的判決書,應(yīng)當(dāng)在選舉日前送達(dá)選舉委員會(huì)和人,并通知有關(guān)公民。
第三節(jié)宣告失蹤、宣告死亡案件
第一百六十六條公民下落不明滿二年,利害關(guān)系人申請(qǐng)宣告其失蹤的,向下落不明人住所地基層人民法院提出。
申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)寫明失蹤的事實(shí)、時(shí)間和請(qǐng)求,并附有公安機(jī)關(guān)或者其他有關(guān)機(jī)關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書面證明。
第一百六十七條公民下落不明滿四年,或者因意外事故下落不明滿二年,或者因意外事故下落不明,經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存,利害關(guān)系人申請(qǐng)宣告其死亡的,向下落不明人住所地基層人民法院提出。
申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)寫明下落不明的事實(shí)、時(shí)間和請(qǐng)求,并附有公安機(jī)關(guān)或者其他有關(guān)機(jī)關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書面證明。
第一百六十八條人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后,應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期間為三個(gè)月,宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明,經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的,宣告死亡的公告期間為三個(gè)月。
公告期間屆滿,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)被宣告失蹤、宣告死亡的事實(shí)是否得到確認(rèn),作出宣告失蹤、宣告死亡的判決或者駁回申請(qǐng)的判決。
第一百六十九條被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新出現(xiàn),經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng),人民法院應(yīng)當(dāng)作出新判決,撤銷原判決。
第四節(jié)認(rèn)定公民無民事行為能力、限制民事行為能力案件
第一百七十條申請(qǐng)認(rèn)定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力,由其近親屬或者其他利害關(guān)系人向該公民住所地基層人民法院提出。
申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)寫明該公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的事實(shí)和根據(jù)。
第一百七十一條人民法院受理申請(qǐng)后,必要時(shí)應(yīng)當(dāng)對(duì)被請(qǐng)求認(rèn)定為無民事行為能力或者限制民事行為能力的公民進(jìn)行鑒定。申請(qǐng)人已提供鑒定結(jié)論的,應(yīng)當(dāng)對(duì)鑒定結(jié)論進(jìn)行審查。
第一百七十二條人民法院審理認(rèn)定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的案件,應(yīng)當(dāng)由該公民的近親屬為人,但申請(qǐng)人除外。近親屬互相推諉的,由人民法院指定其中一人為人。該公民健康情況許可的,還應(yīng)當(dāng)詢問本人的意見。
人民法院經(jīng)審理認(rèn)定申請(qǐng)有事實(shí)根據(jù)的,判決該公民為無民事行為能力或者限制民事行為能力人;認(rèn)定申請(qǐng)沒有事實(shí)根據(jù)的,應(yīng)當(dāng)判決予以駁回。
第一百七十三條人民法院根據(jù)被認(rèn)定為無民事行為能力人、限制民事行為能力人或者他的監(jiān)護(hù)人的申請(qǐng)。證實(shí)該公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的原因已經(jīng)消除的,應(yīng)當(dāng)作出新判決,撤銷原判決。
第五節(jié)認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主案件
第一百七十四條申請(qǐng)認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主,由公民、法人或者其他組織向財(cái)產(chǎn)所在地基層人民法院提出。
申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)寫明財(cái)產(chǎn)的種類、數(shù)量以及要求認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主的根據(jù)。
第一百七十五條人民法院受理申請(qǐng)后,經(jīng)審查核實(shí),應(yīng)當(dāng)發(fā)出財(cái)產(chǎn)認(rèn)領(lǐng)公告。公告滿一年無人認(rèn)領(lǐng)的,判決認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主,收歸國家或者集體所有。
第一百七十六條判決認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主后,原財(cái)產(chǎn)所有人或者繼承人出現(xiàn),在民法通則規(guī)定的訴訟時(shí)效期間可以對(duì)財(cái)產(chǎn)提出請(qǐng)求,人民法院審查屬實(shí)后,應(yīng)當(dāng)作出新判決,撤銷原判決。
第十六章審判監(jiān)督程序
第一百七十七條各級(jí)人民法院院長對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤,認(rèn)為需要再審的,應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決定。
最高人民法院對(duì)地方各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的,有權(quán)提審或者指令下級(jí)人民法院再審。
第一百七十八條當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,認(rèn)為有錯(cuò)誤的,可以向原審人民法院或者上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彛煌V古袥Q、裁定的執(zhí)行。
第一百七十九條當(dāng)事人的申請(qǐng)符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審:
(一)有新的證據(jù),足以原判決、裁定的;
(二)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的;
(三)原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的;
(四)人民法院違反法定程序,可能影響案件正確判決、裁定的;
(五)審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄,,枉法裁判行為的。
人民法院對(duì)不符合前款規(guī)定的申請(qǐng),予以駁回。
第一百八十條當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書,提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的,可以申請(qǐng)?jiān)賹彙=?jīng)人民法院審查屬實(shí)的,應(yīng)當(dāng)再審。
第一百八十一條當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決,不得申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>
第一百八十二條當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彛瑧?yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后二年內(nèi)提出。
第一百八十三條按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件,裁定中止原判決的執(zhí)行。裁定由院長署名,加蓋人民法院印章。
第一百八十四條人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件,發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的,按照第一審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定,當(dāng)事人可以上訴;發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的,按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定,是發(fā)生法律效力的判決、裁定;上級(jí)人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的,按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。
人民法院審理再審案件,應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭。
第一百八十五條最高人民檢察院對(duì)各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序提出抗訴:
(一)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的;
(二)原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的;
(三)人民法院違反法定程序,可能影響案件正確判決、裁定的;
(四)審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄,,枉法裁判行為的。
地方各級(jí)人民檢察院對(duì)同級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有前款規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)上級(jí)人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。
第一百八十六條人民檢察院提出抗訴的案件,人民法院應(yīng)當(dāng)再審。
第一百八十七條人民檢察院決定對(duì)人民法院的判決、裁定提出抗訴的,應(yīng)當(dāng)制作抗訴書。
第一百八十八條人民檢察院提出抗訴的案件,人民法院再審時(shí),應(yīng)當(dāng)通知人民檢察院派員出席法庭。
第十七章督促程序
第一百八十九條債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人給付金錢、有價(jià)證券,符合下列條件的,可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請(qǐng)支付令:
(一)債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛的;
(二)支付令能夠送達(dá)債務(wù)人的。
申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)寫明請(qǐng)求給付金錢或者有價(jià)證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實(shí)、證據(jù)。
第一百九十條債權(quán)人提出申請(qǐng)后,人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)通知債權(quán)人是否受理。
第一百九十一條人民法院受理申請(qǐng)后,經(jīng)審查債權(quán)人提供的事實(shí)、證據(jù),對(duì)債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法的,應(yīng)當(dāng)在受理之日起十五日內(nèi)向債務(wù)人發(fā)出支付令;申請(qǐng)不成立的,裁定予以駁回。
債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起十五日內(nèi)清償債務(wù),或者向人民法院提出書面異議。
債務(wù)人在前款規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令的,債權(quán)人可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。
第一百九十二條人民法院收到債務(wù)人提出的書面異議后,應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序,支付令自行失效,債權(quán)人可以。
第十八章公示催告程序
第一百九十三條按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人,因票據(jù)被盜、遺失或者滅失,可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請(qǐng)公示催告。依照法律規(guī)定可以申請(qǐng)公示催告的其他事項(xiàng),適用本章規(guī)定。
申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交申請(qǐng)書,寫明票面金額、發(fā)票人、持票人、背書人等票據(jù)主要內(nèi)容和申請(qǐng)的理由、事實(shí)。
第一百九十四條人民法院決定受理申請(qǐng),應(yīng)當(dāng)同時(shí)通知支付人停止支付,并在三日內(nèi)發(fā)生公告,催促利害關(guān)系人申報(bào)權(quán)利。公示催告的期間,由人民法院根據(jù)情況決定,但不得少于六十日。
第一百九十五條支付人收到人民法院停止支付的通知,應(yīng)當(dāng)停止支付,至公示催告程序終結(jié)。
公示催告期間,轉(zhuǎn)讓票據(jù)權(quán)利的行為無效。
第一百九十六條利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)在公示催告期間向人民法院申報(bào)。
人民法院收到利害關(guān)系人的申報(bào)后,應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)公示催告程序,并通知申請(qǐng)人和支付人。
申請(qǐng)人或者申報(bào)人可以向人民法院。
第一百九十七條沒有人申報(bào)的,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng),作出判決,宣告票據(jù)無效。判決應(yīng)當(dāng)公告,并通知支付人。自判決公告之日起,申請(qǐng)人有權(quán)向支付人請(qǐng)求支付。
第一百九十八條利害關(guān)系人因正當(dāng)理由不能在判決前向人民法院申報(bào)的,自知道或者應(yīng)當(dāng)知道判決公告之日起一年內(nèi),可以向作出判決的人民法院。
第十九章企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序
第一百九十九條企業(yè)法人因嚴(yán)重虧損,無力清償?shù)狡趥鶆?wù),債權(quán)人可以向人民法院申請(qǐng)宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)還債,債務(wù)人也可以向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)還債。
第二百條人民法院裁定宣告進(jìn)入破產(chǎn)還債程序后,應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)通知債務(wù)人和已知的債權(quán)人,并發(fā)出公告。
債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到通知后三十日內(nèi),未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自公告之日起三個(gè)月內(nèi),向人民法院申報(bào)債權(quán)。逾期未申報(bào)債權(quán)的,視為放棄債權(quán)。
債權(quán)人可以組成債權(quán)人會(huì)議,討論通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的處理和分配方案或者和解協(xié)議。
第二百零一條人民法院可以組織有關(guān)機(jī)關(guān)和有關(guān)人員成立清算組織。清算組織負(fù)責(zé)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的保管、清理、估價(jià)、處理和分配。清算組織可以依法進(jìn)行必要的民事活動(dòng)。
清算組織對(duì)人民法院負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。
第二百零二條企業(yè)法人與債權(quán)人會(huì)議達(dá)成和解協(xié)議的,經(jīng)人民法院認(rèn)可后,由人民法院公告,中止破產(chǎn)還債程序。和解協(xié)議自公告之日起具有法律效力。
第二百零三條已作為銀行貸款等債權(quán)的抵押物或者其他擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn),銀行和其他債權(quán)人享有就該抵押物或者其他擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。抵押物或者其他擔(dān)保物的價(jià)款超過其所擔(dān)保的債務(wù)數(shù)額的,超過部分屬于破產(chǎn)還債的財(cái)產(chǎn)。
第二百零四條破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費(fèi)用后,按照下列順序清償:
(一)破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用;
(二)破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款;
(三)破產(chǎn)債權(quán)。
破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的,按照比例分配。
第二百零五條企業(yè)法人破產(chǎn)還債,由該企業(yè)法人住所地的人民法院管轄。
近年來,"調(diào)撤率"這個(gè)詞,從剛開始人們對(duì)它的敬而遠(yuǎn)之,到現(xiàn)在的汲汲營營,它在新聞報(bào)道里出現(xiàn)的頻率越來越高,法院之間、法官之間風(fēng)風(fēng)火火地進(jìn)行著"調(diào)撤"競賽。撤訴是當(dāng)事人可選擇的結(jié)案方式之一,"撤訴率"是法院系統(tǒng)考核的績效指標(biāo)其中的一中,撤訴制度的設(shè)置旨在實(shí)現(xiàn)一種以調(diào)解占主流的法律解決機(jī)制,使得糾紛解決更加人性化,使法律更能為人們所接受。初衷顯然是好的,但任何事情過猶不及,當(dāng)司法領(lǐng)域急功近利地把"調(diào)解撤訴率"當(dāng)作一項(xiàng)考核指標(biāo)來盲目追求則是另外一回事了。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì),在部分基層法院,以撤訴結(jié)案的數(shù)量占結(jié)案總數(shù)近6成以上,民事撤訴占案件結(jié)案的比例之高不僅遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了其他國家的平均水平,而且其在我國結(jié)案方式中所占的比例大有趕超調(diào)解結(jié)案的趨勢(shì)。"成績斐然"的調(diào)撤率真的如報(bào)道所說的"調(diào)撤率上升=當(dāng)事人滿意+率下降"嗎?雖然撤訴率并不直接對(duì)應(yīng)撤訴程序的合理性,卻從結(jié)果角度顯示了撤訴程序設(shè)計(jì)及運(yùn)行過程中的問題。也就是說,高撤訴率本身并沒有問題,需要深究的是高撤訴率背后的是否隱藏著非正當(dāng)化的立法與司法偏差?
一、我國民事撤訴制度的現(xiàn)狀及偏差
撤訴制度是各國民事訴訟制度中必設(shè)的制度之一,它既是當(dāng)事人處分自己訴訟權(quán)利的有效手段,也是人民法院結(jié)案的重要方式。民事訴訟中通常是在狹義上來理解撤訴的,當(dāng)事人將已經(jīng)成立之訴撤銷,從而結(jié)束正在進(jìn)行的訴訟程序,多數(shù)情況是原告提出撤訴。但因?yàn)樵谠V訟中還有一些當(dāng)事人在訴訟地位上相當(dāng)于原告,如提起反訴的被告等,這一意義上的撤訴也就當(dāng)然地包括了撤回反訴、第三人之訴及撤回抗訴等。本文的研究僅限于狹義的撤訴。撤訴制度對(duì)保障當(dāng)事人具體訴訟權(quán)利的實(shí)施,保障人民法院公正快捷地審理案件起到了積極的作用。然而,我國現(xiàn)行撤訴制度自身的偏差卻影響了其功能的有效發(fā)揮,造成了撤訴率的畸高。
(一)撤訴要件的規(guī)定不明確
撤訴既然能夠產(chǎn)生結(jié)束訴訟程序的法律后果,撤訴的成立和有效就必須具備法定的要件。比如對(duì)撤訴的主體、撤訴意思表示、提出撤訴的時(shí)間、提出撤訴的方式等作出明確的規(guī)定。然而我國民訴法對(duì)撤訴要件并沒有明確具體的規(guī)定,造成司法實(shí)踐具體操作中的障礙。由于立法無明確規(guī)定,其撤訴申請(qǐng)能否得到準(zhǔn)許,全賴法官的裁定。而在我國司法實(shí)踐中, 法院似乎對(duì)于這項(xiàng)啟動(dòng)權(quán)屬于原告的訴訟程序過于熱衷,經(jīng)常出現(xiàn)一些奇怪的現(xiàn)象,如動(dòng)員撤訴、強(qiáng)迫撤訴、誘騙撤訴,或者無理由卻不準(zhǔn)撤訴、或無理由卻任意撤訴等,其直接原因乃是"調(diào)解撤訴率"的司法政策直接影響了法官的心理,削弱了其依法辦事的觀念,扭曲了其正常司法行為。撤訴作為衡量法院或法官工作的一個(gè)重要考核指標(biāo),法官在實(shí)踐中大量促成撤訴,盡管不符合撤訴條件或者當(dāng)事人的糾紛根本沒有解決,從而營造出撤訴率的"虛假繁榮"。當(dāng)原告濫用撤訴權(quán)可能損害另一方當(dāng)事人利益時(shí),法官往往不能更好地比被告估計(jì)自己的損失而準(zhǔn)許原告撤訴,在客觀上慫恿了原告濫用訴訟權(quán)利的行為。造成這種狀況的原因固然是多方面的, 我國撤訴制度中完全忽略了被告的權(quán)益,撤訴只是原告和法院的事,被告無權(quán)介入。不管是原告申請(qǐng)撤訴還是按撤訴處理,都不征求被告的同意,法院的裁定也不受被告權(quán)利的制約。被告只能因原告的行為而被動(dòng)的參與訴訟。這樣,一旦原告撤訴,被告為訴訟所作的各項(xiàng)準(zhǔn)備和投入都將付諸東流,特別是在言詞辯論之后,損失更大。被告對(duì)勝訴判決的期望也因此而化為泡影,而他所遭受的這些損失卻無法獲得賠償,除了得到一個(gè)通知外,無任何救濟(jì)途徑來維護(hù)自己的權(quán)益。
(二)撤訴效力的設(shè)定不合理
所謂撤訴的效力是指撤訴后產(chǎn)生的法律后果。撤訴的效力通常表現(xiàn)為兩個(gè)方面。首先,撤訴導(dǎo)致訴訟終結(jié)。訴被撤回后,基于訴之提起而引起的一系列訴訟上的法律關(guān)系歸于消滅,訴訟因此而終結(jié)。撤訴后法院不得對(duì)該案件再繼續(xù)審理,當(dāng)事人也不得要求人民法院就原訴訟程序再行審理,撤訴是法院審結(jié)案件的重要方式。其次,一審撤訴后原告可再行。撤訴雖然結(jié)束訴訟程序,但當(dāng)事人的糾紛卻不一定得到解決,因而允許當(dāng)事人在撤訴后就同一糾紛再行。這樣規(guī)定是尊重當(dāng)事人訴訟權(quán)利的體現(xiàn),但任何權(quán)利的行使都是有一定限制的,否則就會(huì)導(dǎo)致權(quán)利被濫用,當(dāng)事人應(yīng)本著善意之目的行使撤訴權(quán)。 我國民事訴訟法對(duì)原告申請(qǐng)撤訴或是法院按撤訴處理后原告的再行為又未作出任何限制。除了某些特殊性質(zhì)的案件外,原告再次,只要未超過訴訟時(shí)效期限,且符合法定的條件,人民法院就必須對(duì)原告的再次予以受理。這意味著原告可以就同一事由再次向法院循環(huán)、撤訴,這樣不但為原告濫用撤訴權(quán)提供了合法的機(jī)會(huì),而且還使法院和被告陷入無休止的訴訟痛苦中,也破壞了程序的安定,導(dǎo)致司法資源的巨大浪費(fèi)。
(三)按撤訴處理的設(shè)置不科學(xué)
關(guān)于按撤訴處理,我國《民事訴訟法》第129條規(guī)定:"原告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以按撤訴處理;被告反訴的,可以缺席判決。"可見,在我國原告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭的按撤訴處理。而被告經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭,可以缺席判決。首先,原告不到庭或中途退庭的行為不能簡單等同于撤訴的意思表示,"原告之不到庭或中途退庭的行為與訴之撤回之意思表示在邏輯上尚非處于同一層面。是以原告經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭于原告間或生某種不利益。惟該不利益似僅為于此情形下其所提之訴在裁判上可得之保護(hù)可能性較其出庭積極為本案之言詞辯論較小而已,要難生由受訴法院裁定按撤訴處理而使原告所提之訴消滅之后果。" 其次,這種立法規(guī)定顯然將原、被告置于不同的訴訟地位,同樣的行為卻遭到法律截然不同的對(duì)待,違反了民事訴訟中原、被告訴訟地位平等原則。民事訴訟平等原則是一項(xiàng)重要的訴訟原則,它為當(dāng)事人設(shè)定平等的訴訟地位、平等的訴訟權(quán)利,并以這種平等制度來保障民事訴訟的公正性。如果當(dāng)事人的訴訟地位不平等,認(rèn)為原告的訴訟地位天然地優(yōu)于被告,不僅不利于及時(shí)、準(zhǔn)確、公正地解決糾紛,實(shí)現(xiàn)訴訟目的,而且有不利于司法公正。
(四)訴訟和解效力的界定不到位
訴訟和解,是指在民事訴訟中,雙方當(dāng)事人在自愿的基礎(chǔ)上就爭議的問題進(jìn)行協(xié)商、互相讓步,達(dá)成和解后結(jié)
束訴訟的活動(dòng)。 我國現(xiàn)行民事訴訟法雖然把訴訟和解作為當(dāng)事人享有的一項(xiàng)重要的訴訟權(quán)利明確加以規(guī)定,即我國民事訴訟法第51條規(guī)定:"雙方當(dāng)事人可以自行和解"。但我國現(xiàn)行民事訴訟法并未對(duì)訴訟中達(dá)成的和解協(xié)議的法律效力予以規(guī)定。在當(dāng)事人雙方達(dá)成訴訟和解后,以原告撤訴的方式來處理,無論在法學(xué)理論方面,還是在司法實(shí)踐中都帶來了更多的問題。由于當(dāng)事人在訴訟過程中達(dá)成的和解協(xié)議,依照法律規(guī)定是不具有執(zhí)行力的,這為被告欺詐提供了空間和可能。如果原、被告和解,原告向法院撤訴,事后被告反悔,不執(zhí)行和解協(xié)議時(shí),原告無其他救濟(jì)權(quán)利,只能通過重新來達(dá)到維護(hù)自己權(quán)益的目的。被告的不誠信利用了訴訟和解無實(shí)質(zhì)效力的弱點(diǎn),逃避責(zé)任,同時(shí)造成撤訴率畸高,但糾紛始終不能徹底解決。
二、民事撤訴制度的比較研究
我國撤訴制度的設(shè)置先天不足,因此導(dǎo)致了立法和司法的諸多偏差。其他國家或地區(qū)對(duì)于民事撤訴制度的設(shè)置與我國有所不同,我們有必要進(jìn)行比較研究,對(duì)可取之處予以借鑒。
(一)撤訴要件的規(guī)定
在德國,《德國民事訴訟法》第269條對(duì)撤回的時(shí)間范圍、要件、表達(dá)方式都作出了具體的規(guī)定。法院在撤訴上沒有被賦予較大的職權(quán),無論案件的性質(zhì)和范圍如何,只要原告將撤訴的意思表示向法院作出,法院都應(yīng)當(dāng)允許撤訴。在判決作出并宣誓之后,而尚未確定之前,原告都可以撤訴。在法律所規(guī)定的不同時(shí)間段,撤回訴訟的要件和表達(dá)方式有所不同:(1)言詞辯論之前撤回訴訟,不經(jīng)被告同意;可以口頭撤回訴訟,不必以書面形式作出,但應(yīng)向法院表示。(2)言詞辯論之中撤回訴訟,要經(jīng)被告同意;可以口頭撤回訴訟,不必以書面形式作出,但應(yīng)向法院表示。(3)言詞辯論結(jié)束之后,以及判決作出并宣誓之后,而尚未確定(未生效的),撤回訴訟要經(jīng)被告同意;不可以口頭撤回訴訟,只能以書面形式作出,并向法院表示。
在日本,包括撤回訴訟和擬制撤回訴訟兩種類型。日本的民事訴訟法沒有限制撤回訴訟案件的范圍和性質(zhì),因此可以認(rèn)為,無論案件的性質(zhì)和范圍如何,法院都應(yīng)允許撤回。撤回的要件和表達(dá)形式也根據(jù)判決確定之前的不同階段而定:(1)對(duì)方當(dāng)事人對(duì)于本案提出答辯狀之前,無須經(jīng)過對(duì)方當(dāng)事人的同意,即可撤訴,而且須采用書面形式;(2)對(duì)方當(dāng)事人對(duì)于本案已經(jīng)提出答辯狀,須經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人的同意,方可撤訴,而且須采用書面形式;(3)對(duì)方當(dāng)事人在辯論準(zhǔn)備程序中已經(jīng)陳述,須經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人的同意,方可撤訴,采用書面形式或口頭形式(向?qū)Ψ疆?dāng)事人送達(dá)撤訴的書狀;如果以口頭形式撤訴,則送達(dá)該口頭撤訴的筆錄副本);(4)對(duì)方當(dāng)事人在辯論程序中已經(jīng)開始口頭辯論,須經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人的同意,方可撤訴,采用書面或口頭形式;(5)辯論結(jié)束之后,判決之前,須經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意,方可撤訴,而且須采用書面形式;(6)判決之后,但尚未確定,須經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意,方可撤訴,而且須采用書面形式;(7)在判決之后,但尚未確定的任何階段都可以和解,此時(shí)允許撤訴,但是須經(jīng)過對(duì)方當(dāng)事人的同意,方可撤訴,采用書面或口頭形式。在上述七個(gè)階段中,除第一個(gè)階段外,其余各個(gè)階段都系經(jīng)過對(duì)方當(dāng)事人的同意,方可撤訴,否則撤訴無效。日本把時(shí)間提前到對(duì)方當(dāng)事人提出答辯狀之時(shí),在此之后,撤訴要經(jīng)過對(duì)方當(dāng)事人的同意。就時(shí)間而言,原則上在判決確定之前都可以撤訴。在撤訴的方式上,日本采用了嚴(yán)格的書面主義形式。
在我國臺(tái)灣地區(qū),撤訴分為撤回訴訟和擬制撤訴。對(duì)于撤回訴訟,應(yīng)當(dāng)由案件的原告提起,原告對(duì)于其所提起的任何種類的訴訟,包括婚姻事件之訴、親子事件之訴,都可以撤回。并且,撤訴的時(shí)間范圍也很寬泛。不論案件處于哪個(gè)審級(jí)、也不論案件是否經(jīng)過言詞辯論或判決是否已經(jīng)做出,只要判決尚未生效,原告隨時(shí)可以提出撤訴。撤訴的程序由于原告撤訴的時(shí)間不同,撤訴的生效是否須經(jīng)被告同意也不同。在被告對(duì)案件進(jìn)行言詞辯論之前,原告的撤訴不需經(jīng)過被告同意即可生效。原告以書狀進(jìn)行撤訴的,應(yīng)在書狀中應(yīng)載明撤訴的范圍,并提供與被告人數(shù)數(shù)量相等的善本。法院應(yīng)將善本送達(dá)各被告。原告口頭表示撤訴的,如果被告在場,法院應(yīng)將撤訴的相關(guān)陳述計(jì)入筆錄;如果被告不在場,則應(yīng)將筆錄善本送達(dá)被告。被告對(duì)案件進(jìn)行言詞辯論之后,原告撤訴必須經(jīng)過被告的同意方可生效。原告以書狀撤訴的,被告應(yīng)于收到書狀后10日內(nèi)向法院或受命法官書面表示同意與否。如果被告逾期不表示異議,則視為同意撤訴。對(duì)于原告是否確有撤訴的意思表示以及撤訴是否合法,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)進(jìn)行審查。如果當(dāng)事人對(duì)此產(chǎn)生爭議,則應(yīng)在審查之后,以中間判決否定撤訴的效力,或以裁定確認(rèn)撤訴的合法效力。關(guān)于撤訴的方式,撤訴應(yīng)由原告向法院或受命法官做出。但"于準(zhǔn)備程序期日、言詞辯論期日、宣示判決期日及其他期日,到場者,均得以言詞向法院或受命法官為訴之撤回"。 被告表示同意撤訴的,也適用上述規(guī)定。
在英國,在訴訟過程中,原告可以隨時(shí)撤回全部或部分訴訟請(qǐng)求。如果有多名被告,原告可以對(duì)所有被告或其中任何被告撤回全部或部分訴訟請(qǐng)求。如果有多名原告,經(jīng)過法院準(zhǔn)許或其他原告書面同意,原告也可以撤訴。但是,在一定情形下,原告的撤訴權(quán)受到一定限制。如果法院已經(jīng)簽發(fā)臨時(shí)性禁令,或者當(dāng)事人向法院提供擔(dān)保,則原告撤訴需經(jīng)過法院準(zhǔn)許。如果原告已接受中期付款,在其撤訴應(yīng)征得進(jìn)行中期付款的被告同意,或經(jīng)過法院準(zhǔn)許。在原告為多數(shù)人的共同訴訟中,部分原告撤訴需經(jīng)其他原告書面同意或法院準(zhǔn)許。另外,被告也享有部分權(quán)利。除了上述提到的在特定情況下原告撤訴需經(jīng)過被告同意的情形以外,被告還可以向法院申請(qǐng)駁回原告的撤訴通知書。可見英國要求當(dāng)事人在撤訴時(shí)做出以后不再的允諾,對(duì)撤訴后再采取以當(dāng)事人同意為依據(jù)的限制。當(dāng)然,被告的這項(xiàng)權(quán)利也不是沒有限制的,被告應(yīng)當(dāng)于撤訴通知書送達(dá)之日起28日內(nèi)行使該項(xiàng)權(quán)利。原告撤訴需向法院提交撤訴通知書,并向其他各方當(dāng)事人送達(dá)撤訴通知書副本。通知書中需載明其已向其他各方當(dāng)事人送達(dá)該通知書的副本。在撤訴需取得其他當(dāng)事人同意的情形,通知書還需要附上他人同意書的副本。如果對(duì)多名被告撤訴,通知書還需載明撤訴所涉及的各位被告。
在美國,《美國聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則》第41條規(guī)定了"自愿撤銷訴訟"和"非自愿撤銷訴訟"兩種方式。依據(jù)《美國聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則》第41條第1款的規(guī)定,自愿撤銷訴訟分為原告撤回訴訟、協(xié)議撤銷訴訟以及法院命令撤銷訴訟三種形式。(1)原告可以在對(duì)方當(dāng)事人送達(dá)答辯狀或即決判決的申請(qǐng)書之前的任何時(shí)間提出撤銷訴訟通知書,并且不需要經(jīng)過被告同意或法院準(zhǔn)許,但如果原告在被告答辯后撤回的,則須經(jīng)過被告同意或法院準(zhǔn)許。(2)如果原告和被告在法庭外達(dá)成和解協(xié)議,則原告可向法院提交由出庭訴訟的雙方當(dāng)事人簽名的撤銷訴訟協(xié)議書,申請(qǐng)撤訴。(3)除了上述兩種情況,原告申請(qǐng)撤訴必須依照法院命令或者法院認(rèn)為有正當(dāng)條件時(shí),才準(zhǔn)許撤訴。如果被告在原告的撤銷訴訟的申請(qǐng)書向其送達(dá)之前提出反請(qǐng)求,該訴訟不能為了反對(duì)被告異議而撤銷。但是,反請(qǐng)求獨(dú)立于該訴訟進(jìn)行審判并系屬的不在此限。
由此可見,兩大法系均對(duì)撤訴的主體、撤訴意思表示、提出撤訴的時(shí)間、提出撤訴的方式等作出明確的規(guī)定。對(duì)于撤訴是否須經(jīng)法院同意,大陸法系國家一般認(rèn)為,原告撤回,無需征得法院許可,撤回與否,完全由當(dāng)事人自己決定,除必須征得被告的同意外,法院對(duì)撤訴的職權(quán)干預(yù)較少;英美法系國家較大陸法系國家更強(qiáng)調(diào)法院對(duì)當(dāng)事人的干預(yù)。對(duì)于撤訴被告同意原則,如果原告在被告答辯或提交書面答辯狀后撤訴的,須經(jīng)被告的同意。對(duì)此,兩大法系國家均無異議。但被告對(duì)撤訴的同意權(quán)的限制,兩大法系各國的法律規(guī)定略有不同。
(二)撤訴效力的規(guī)定
在德國,撤回有如下后果:其一,撤回訴訟后,可以重新。其二,判決作出并宣誓之后,而尚未確定的,撤回訴訟,則判決無效。德國民事訴訟法也沒有禁止原告于撤訴之后再次的權(quán)利,但 是法律規(guī)定了另外一種限制,即被告如沒有受到在撤訴部分的訴訟中所支付的訴訟費(fèi)用的償付,其可以以此為理由拒絕參加訴訟。
在日本,關(guān)于撤回的效果,日本規(guī)定了兩種情況:一是終局判決作出之前,視為訴訟從未開始,故可以提起同一訴訟;另一種是終局判決作出之后,則視為本訴已經(jīng)提起過,并作出了終局判決,要受到既判力的拘束,故雙方不得提起同一訴訟。與德國比較,兩國在終局判決作出之前,或者作出之后,但尚未確定的,都可以撤訴,并且一旦確定則不能撤訴。兩者不同的是,日本在終局判決后撤訴的,以后不得提起同一訴訟,但德國在這種情況下是可以再提起同一訴訟的。
在我國臺(tái)灣地區(qū),根據(jù)《民事訴訟法》第263條第1款規(guī)定,訴經(jīng)撤回以后,視為未曾提起,當(dāng)事人并不喪失其實(shí)體權(quán)利。因此,原則上,應(yīng)當(dāng)允許原告就同樣的訴訟標(biāo)的提起同樣的訴訟請(qǐng)求。但是,為了防止原告濫用權(quán)利,保護(hù)被告利益,同時(shí)保證程序的安定,對(duì)原告再次進(jìn)行了限制。如果原告于判決做出后撤訴的,不得就同一事件提起同樣的訴訟請(qǐng)求。然而,被告可以就同一訴訟標(biāo)的以原告為對(duì)方當(dāng)事人提訟。此規(guī)定與日本有細(xì)微的差別,都規(guī)定原告于判決做出后撤訴的,不得就同一事件提起同樣的訴訟請(qǐng)求。但是對(duì)于被告是否可以就同一訴訟標(biāo)的以原告為對(duì)方當(dāng)事人提訟的立場不同,日本是否定的,而臺(tái)灣允許。
在英國,英國民事訴訟規(guī)則原則上禁止原告撤訴后重新,但是具有下列情形之一的,原告可以對(duì)同一被告重新,但必須經(jīng)過法院的準(zhǔn)許:原告在被告提交答辯狀之后撤訴的以及原告重新提訟依據(jù)的事實(shí)與所撤回訴訟依據(jù)的事實(shí)相同或基本相同的。否則不得再行。
在美國,美國民事訴訟規(guī)則對(duì)于原告撤訴后能否再訴也因撤訴形態(tài)的不同而有所區(qū)別。如果是原告自愿撤銷訴訟,美國民事訴訟規(guī)則規(guī)定,原告撤訴后可以再次提訟,如果原告在重新提起的訴訟中又一次行使撤訴權(quán),并且法院予以認(rèn)可的話,那么法院將做出不得再次的登記,原告的再次權(quán)則到此終止,因?yàn)槿绻嬉呀?jīng)在聯(lián)邦法院或州法院并撤訴,再次后又基于或包括同一請(qǐng)求又要撤回,則該撤訴通知書將產(chǎn)生既判力,該原告以后不得再次提起同樣的訴訟請(qǐng)求,從而禁止原告重復(fù)。該撤訴通知書具有實(shí)體判決同等效力,即具有實(shí)體判決的既判力。當(dāng)事人主張既判力必須證明兩個(gè)訴訟涉及相同的訴訟理由和訴訟請(qǐng)求,而且對(duì)此已經(jīng)有一個(gè)有效和最終的判決。如果是非自愿撤銷訴訟的情形,經(jīng)過法院的審查,認(rèn)可被告的動(dòng)議,那么原告的訴訟請(qǐng)求將會(huì)被駁回,并且原告不得再次。 所以非自愿撤銷訴訟的效果比自愿撤銷訴訟的效果更為嚴(yán)重。
由此可見,世界各國均對(duì)原告撤訴后再行問題實(shí)施了相應(yīng)的法律限制。兩大法系國家出于不同的立法政策考慮,有著不同的法律規(guī)定。如屬大陸法系的日本新民事訴訟法規(guī)定,原告在法院判決宣告后未生效前撤訴的,要受到禁止重新的限制。屬英美法系的英國民事訴訟規(guī)則規(guī)定,法院在準(zhǔn)許原告撤回時(shí),作為交換條件,法官一般會(huì)要求原告承諾就同一請(qǐng)求不得再行。美國聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則中則設(shè)定了"二次訴訟規(guī)則"來制約原告再行行為,即如果原告曾經(jīng)在任何聯(lián)邦法院或州法院中行使過撤訴權(quán)之后就同一請(qǐng)求提起相同的訴訟,并再次行使撤訴權(quán)的話,則法院在準(zhǔn)許其撤訴的同時(shí),作出原告不得再次的登記,從而禁止原告重復(fù)。
(三)擬制撤訴的規(guī)定
兩大法系中,日本的擬制撤回訴訟、我國臺(tái)灣地區(qū)的擬制撤回訴訟以及美國的非自愿撤銷訴訟與我國的按撤訴處理的規(guī)定相似。
在日本,擬制撤回訴訟,又稱為訴的準(zhǔn)撤銷,《日本新民事訴訟法》第263條規(guī)定:"當(dāng)事人雙方在口頭辯論或口頭辯論準(zhǔn)備程序的期日不出庭或者在辯論或辯論準(zhǔn)備程序中不進(jìn)行陳述而退庭或缺席時(shí),如果在一個(gè)月以內(nèi)不提出指定期日的申請(qǐng),則視為撤回訴訟。當(dāng)事人雙方連續(xù)兩次在口頭辯論或辯論準(zhǔn)備程序中不進(jìn)行陳述而退庭或缺席時(shí),亦同。"可見,擬制撤訴是指在一審程序中,當(dāng)事人雙方在口頭辯論或是辯論準(zhǔn)備程序期日未出庭或者雖然出庭但是不參加法庭陳述就退庭,在一個(gè)月之內(nèi)未提出指定期日的申請(qǐng)的;或者當(dāng)事人雙方在第二次期日仍舊不出庭或不進(jìn)行辯論就退庭的,將被視為撤回訴訟。
在我國臺(tái)灣地區(qū),關(guān)于擬制撤訴,根據(jù)臺(tái)灣《民事訴訟法》第191條的規(guī)定,如果雙方當(dāng)事人沒有正當(dāng)理由延誤法院指定的言詞辯論期日,除非有相反規(guī)定,否則應(yīng)視為雙方合意停止訴訟。如果四個(gè)月內(nèi)當(dāng)事人不繼續(xù)進(jìn)行訴訟,則視為撤訴。在停止訴訟期間,如果法院認(rèn)為有必要,可以依職權(quán)繼續(xù)進(jìn)行訴訟程序。當(dāng)事人沒有正當(dāng)理由拒不參加的,也視為撤訴。
在美國,《美國民事訴訟規(guī)則》第41條第2款規(guī)定:"被告可以基于以下理由提出非自愿撤訴的動(dòng)議:原告沒有采取適當(dāng)?shù)牟襟E推動(dòng)案件走向?qū)徟校辉鏇]有出席預(yù)期的庭審或者審前會(huì)議;原告持續(xù)不斷地延誤時(shí)間或者申請(qǐng)延期延長了通常的期間。"如果原告提起的訴訟一經(jīng)法院依據(jù)被告的動(dòng)議駁回,則原告不得再次。因此,非自愿撤訴的批準(zhǔn)具有嚴(yán)格的條件限制,一般很難獲得同意。
由此可見,美國的非自愿撤銷訴訟與日本、臺(tái)灣不同之處在于,它是基于被告的動(dòng)議作出的。
(四)訴訟和解效力的規(guī)定
在德國,雙方當(dāng)事人的和解協(xié)議一經(jīng)進(jìn)入法院筆錄,即可產(chǎn)生與判決相同的法律效力。具體到撤訴制度上,德國民事訴訟法就規(guī)定,原告與被告和解的,原告對(duì)被告負(fù)有收回訴之義務(wù),如果原告違反承諾繼續(xù)訴訟,則被告可以抗辯的方式引證原告所答應(yīng)的義務(wù),這樣則會(huì)導(dǎo)致原告所提之訴不合法而予以駁回。在日本和我國臺(tái)灣地區(qū),關(guān)于和解協(xié)議的效力規(guī)定與德國大致相同,雙方當(dāng)事人的和解協(xié)議一經(jīng)進(jìn)入法院筆錄,即可產(chǎn)生與判決相同的法律效力。在英國,當(dāng)事人可以通過申請(qǐng)法院把和解事項(xiàng)記載在判決上,從而獲得了強(qiáng)制執(zhí)行力。在美國,和解協(xié)議經(jīng)當(dāng)事人向法院申請(qǐng)合意判決后,具有與應(yīng)訴判決同樣的效力。
由此可見,與我國只是將訴訟和解作為當(dāng)事人的訴訟權(quán)利加以規(guī)定,并未使訴訟和解真正獨(dú)立的特征相比,大陸法系和英美法系國家卻將訴訟和解作為一項(xiàng)重要的民事訴訟制度加以規(guī)定,賦予了其實(shí)質(zhì)效力。
三、我國民事撤訴制度的完善
隨著社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的全面構(gòu)筑,撤訴制度的不合理性日益顯露,嚴(yán)重阻礙了其應(yīng)有功能的有效發(fā)揮。我國撤訴制度結(jié)構(gòu)中之所以會(huì)存在法院權(quán)力和當(dāng)事人權(quán)利、當(dāng)事人之間權(quán)利失衡等弊端,其根源在于我國與其他國家或地區(qū)民事訴訟目的及理念的不同。因此,我們有必要首先轉(zhuǎn)變理念,把握好完善我國撤訴制度的指導(dǎo)原則,如強(qiáng)化處分原則、貫徹當(dāng)事人平等原則和程序安定原則等。在正確的指導(dǎo)原則下,以現(xiàn)階段的民事審判方式改革為契機(jī),借鑒其它國家和地區(qū)的立法經(jīng)驗(yàn),對(duì)我國的民事撤訴制度加以完善。
(一)科學(xué)設(shè)置撤訴的要件
法官應(yīng)當(dāng)在民事撤訴程序中保持消極、超然、中立的地位,這是審判消極中立原則的必然要求。而在實(shí)踐中,法官失去了中立,過度熱情地對(duì)原告撤訴權(quán)加以干涉。實(shí)踐證明,賦予法院對(duì)撤訴的無限制的實(shí)質(zhì)否決權(quán),只會(huì)導(dǎo)致權(quán)力的濫用,演變成為法官暗箱操作、武斷專橫的局面。因此,在弱化法院職權(quán),加強(qiáng)當(dāng)事人權(quán)利呼聲高漲的今天,應(yīng)當(dāng)順應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展要求,取消法院對(duì)于撤訴行為的實(shí)質(zhì)否決權(quán),僅賦予其形式否決權(quán)。只要原告的撤訴行為符合法律所規(guī)定的形式要件,法院就應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許其撤訴,"對(duì)于原告的撤訴行為是否損害國家、集體或者他人的合法權(quán)益則只能向行政機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)提出司法建議,而不能逾越司法中立的界限,成為國家、集體或者他人利益的代表,主動(dòng)追究其法律責(zé)任。" 當(dāng)然,這并不是說法院對(duì)原告的撤訴申請(qǐng)不再過問。法院對(duì)原告的撤訴申請(qǐng)仍應(yīng)進(jìn)行審查,但這種審查是形式上的審查。審查的內(nèi)容是原告的撤訴申請(qǐng)是否是其真實(shí)自愿的意思表示,申請(qǐng)人是否符合撤訴的主體要求,以確定原告撤訴的真實(shí)有效性等等。我國民事訴訟法對(duì)于法院審查 撤訴的條件過于簡略和零散,又僅僅停留在制度宣示層面,過多著眼于國家(法院)權(quán)力的角度,如此的立法規(guī)定對(duì)于紛繁復(fù)雜的撤訴實(shí)踐并沒有多大的幫助。撤訴的要件應(yīng)當(dāng)包括以下幾個(gè)方面:(1)提出撤訴的時(shí)間。現(xiàn)行民事訴訟法的規(guī)定,允許當(dāng)事人在法院宣判前撤訴,出于尊重和保障當(dāng)事人充分行使其處分權(quán)的考慮,是否應(yīng)當(dāng)將撤訴的時(shí)間擴(kuò)展至判決生效前,即法院宣告判決后,除了一經(jīng)宣告即發(fā)生法律效力的判決以外,在判決發(fā)生法律效力之前的一段期間,原告都可以撤回訴訟有待商榷;(2) 提出撤訴的主體。原告及在訴訟中相當(dāng)于原告的當(dāng)事人(包括提起反訴的被告、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人)及其法定人以及經(jīng)原告特別授權(quán)的訴訟人有權(quán)可以提出撤訴申請(qǐng),但被告只能申請(qǐng)撤回反訴,有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人只能申請(qǐng)撤回參加之訴,這兩種撤訴申請(qǐng)均對(duì)本訴不發(fā)生效果。此外,還要增加當(dāng)事人對(duì)訴訟人撤訴的撤銷權(quán)和追認(rèn)權(quán)的規(guī)定。(3)撤訴的表示要件。即撤訴必須出于撤訴者的完全自愿,任何人不得以任何脅迫或變相脅迫的方式使撤訴人在違背自己真實(shí)意思的情況下為撤訴行為。法官也不得以任何借口強(qiáng)行動(dòng)員當(dāng)事人撤訴。同時(shí),還要賦予當(dāng)事人因受脅迫而撤訴情形下的撤銷請(qǐng)求權(quán)。(4)撤訴的形式要件。即撤訴應(yīng)當(dāng)以書面行使提出,在法庭審理中可以用口頭方式提出。
除此之外,撤訴還應(yīng)當(dāng)加上一個(gè)重要的要件,即撤訴以被告同意為生效要件。雖然被告沒有撤訴的權(quán)利,但是撤訴與被告的利益息息相關(guān),為保護(hù)被告的利益,實(shí)現(xiàn)雙方當(dāng)事人訴訟地位的平等,有必要賦予被告以撤訴同意權(quán)。首先,當(dāng)事人雙方均有權(quán)要求法院作出終局判決以結(jié)束彼此之間權(quán)利的爭執(zhí)狀態(tài),如果受訴法院無視被告的意愿而準(zhǔn)許原告撤訴,實(shí)際上等于剝奪了被告追求勝訴判決的權(quán)利。特別是在被告實(shí)際答辯后,被告的付出與原告的付出是相當(dāng)?shù)模@時(shí)還過于考慮原告負(fù)擔(dān)的成本明顯違背了當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等的原則。其次,原告撤訴視為未,可于訴訟時(shí)效期間內(nèi)任何時(shí)候再次提起同一訴訟,這意味著被告必須忍受可能再次被拖入訴訟程序的痛苦,這對(duì)被告而言未免有失公允。再次,賦予被告同意權(quán)還可以避免舉證時(shí)限滋生的非正當(dāng)撤訴,防止當(dāng)事人在舉證時(shí)限屆滿之前不能取得有力證據(jù),或者經(jīng)過證據(jù)交換后針對(duì)對(duì)方的有力證據(jù)需要更多時(shí)日調(diào)取相反證據(jù)進(jìn)行反駁時(shí),原告往往選擇撤訴作為"以退為進(jìn)"的手段。撤訴制度中以當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則設(shè)立的對(duì)應(yīng)性權(quán)利保證了雙方攻擊與抗辯的力量平衡,它最為直接地體現(xiàn)了程序公正這一民事訴訟的最高價(jià)值理念。因此,無論是立足于堅(jiān)決貫徹訴訟權(quán)利平等原則,保障當(dāng)事人合法權(quán)利,推進(jìn)民事撤訴制度改革,還是從契合于世界各國民事撤訴理論的潮流出發(fā),我國民事訴訟法均應(yīng)賦予被告對(duì)于撤訴的同意權(quán),以保障被告的權(quán)益。所以,建議在我國《民事訴訟法》第131條中增加一款:"被告應(yīng)訴后原告申請(qǐng)撤訴的,應(yīng)當(dāng)取得被告的同意。"這樣,既保障了原告的撤訴權(quán),又保護(hù)了被告的合法權(quán)益。
(二)合理規(guī)定撤訴的效力
訴的撤回使的效力溯及于時(shí)消滅,即視同為未。因此,撤訴最直接的后果就是引訟程序的終結(jié),當(dāng)事人不得再要求法院按照原訴訟程序?qū)Π讣M(jìn)行審理,法院也無需對(duì)該案繼續(xù)進(jìn)行審理。從保障原告處分權(quán)的角度看,應(yīng)當(dāng)允許原告可以再行。如果對(duì)此一概而論也極有可能違背訴訟邏輯,而且允許原告撤訴后再行同時(shí)又會(huì)產(chǎn)生另外一個(gè)負(fù)面效應(yīng)。不僅民事糾紛得不到及時(shí)的解決,反而使得民事法律關(guān)系長期處于不穩(wěn)定狀態(tài),社會(huì)秩序也因此長期不安定,這不但與民事訴訟解決私權(quán)糾紛,維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定之目的相去甚遠(yuǎn),而且完全背離了訴訟公正和訴訟效率原則。"比較各國法律規(guī)定,美國允許撤訴后再,但從次數(shù)上加以限制,若原告就同一案件再后又自愿撤銷的,就不能再次,日本對(duì)撤訴后再的規(guī)定也較為寬松,只是對(duì)于已做出終局判決后撤訴的案件,禁止再次提訟,英國則要求當(dāng)事人在撤訴時(shí)做出以后不再的允諾,對(duì)撤訴后再采取以當(dāng)事人同意為依據(jù)的限制。"
因此,基于我國未對(duì)原告撤訴再行作出任何限制的弊病,應(yīng)與世界接軌,對(duì)于原告再行行為應(yīng)實(shí)施相應(yīng)的法律控制和制約。如果原告撤訴是在被告答辯之前的,可以允許原告再行,不作任何限制。因?yàn)椋诒桓孢€未對(duì)原告的作出答辯之前,此時(shí)被告尚未為訴訟作出實(shí)質(zhì)準(zhǔn)備,法院也未付出太多的資源,原告再行損害甚小。但如果被告己進(jìn)行應(yīng)訴答辯,法院也對(duì)案件進(jìn)行審理的,原告再行使撤訴權(quán),應(yīng)當(dāng)受到合理的限制。因?yàn)樵诖朔N情形下,原告再行,被告要為新訴作出相應(yīng)的準(zhǔn)備,法院之前的審理無效,一切又必須重新開始。我們可以參考美國聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則的相關(guān)規(guī)定,將原告在后種情形下的重新限定在兩次內(nèi),賦予特定民事撤訴以既判力效果。如果原告在被告應(yīng)訴答辯后撤訴的,法院對(duì)原告撤訴給與登記,如果原告后又撤訴的,就不再允許其再次,維護(hù)程序的安定。
(三)改革修正按撤訴處理的規(guī)定
我國現(xiàn)行的按撤訴處理制度,其立法目的在于對(duì)違反訴訟規(guī)則的當(dāng)事人予以懲誡,但其制度設(shè)計(jì)顯然未實(shí)現(xiàn)這一目的。可見,我國立法對(duì)原告缺席按撤訴處理、對(duì)被告缺席卻為缺席判決的規(guī)定,不僅不能反映公平原則與當(dāng)事人的自由意志,同時(shí)也不利于迅速地解決當(dāng)事人之間的紛爭,會(huì)增加和應(yīng)訴雙方的訴累,有悖效率的價(jià)值取向,的確存在可改革之處。考察各國立法例,各國民事訴訟立法中都設(shè)立了類似的制度,如美國的非自愿撤銷訴訟制度和日本民事訴訟法中的擬制撤訴制度。對(duì)各國的相關(guān)制度進(jìn)行考察,不難發(fā)現(xiàn)這些制度的設(shè)立都遵循了訴訟權(quán)利平等原則,注重原、被告訴訟權(quán)利義務(wù)的對(duì)等性。
從訴訟權(quán)利平等的原則出發(fā),為保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益,實(shí)現(xiàn)訴訟公正,在借鑒國外有關(guān)擬制撤訴的規(guī)定的基礎(chǔ)上,我們可以將按撤訴處理制度與缺席審判制度相整合,只有在原、被告雙方均不出庭日起過一定期限的情況下,法院才可按撤訴處理。如果僅有一方當(dāng)事人缺席,為了維護(hù)程序的穩(wěn)定,保護(hù)對(duì)方當(dāng)事人的訴訟權(quán)利,法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理,由出庭的一方當(dāng)事人進(jìn)行陳述、辯論,并依照查明的事實(shí)、證據(jù)和缺席一方當(dāng)事人提交的訴訟材料做出缺席判決。所以可將我國《民事訴訟法》第129條和第130條相應(yīng)地改為:"如果原、被告雙方均未到庭,經(jīng)過一定期間又未提出"指定期日"申請(qǐng)的,按撤訴處理。如果原告或被告一方經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以缺席判決。"把"一方經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的"的情況納入缺席判決的范圍,由缺席判決制度加以調(diào)整。同時(shí),立法應(yīng)該對(duì)"到庭與否的時(shí)間界限"及"無正當(dāng)理由拒不到庭"的情形加以明確規(guī)定。
(四)直接賦予訴訟和解的實(shí)質(zhì)效力