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關(guān)鍵詞:提地流轉(zhuǎn)、土地征用制度、閑置土地
土地是人類賴以生存的最重要的資源,是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的基本生產(chǎn)資料,生民之本。農(nóng)業(yè)豐則國家盛,農(nóng)民富則國家穩(wěn)。我國人口眾多,是一個土地資源非常貧乏的國家。隨著經(jīng)濟的快速發(fā)展、人口增長、城市化進程加快、生態(tài)惡化等原因,對土地資源的需求不斷增加,人多地少的矛盾更加突出。很多地方普遍存在著只顧眼前的利益,而忽視了長期的利益,以犧牲寶貴資源為代價來換取發(fā)展速度,這不僅影響我國社會經(jīng)濟的可持續(xù)發(fā)展,而且還危及后代的生存生活條件。因此關(guān)于土地資源的開發(fā)、利用、保護和管理等各個方面的立法完善尤為重要,運用法律手段管理土地,切實保護土地資源。
一、完善農(nóng)村集體建設(shè)用地流轉(zhuǎn)的法律
對于集體土地流轉(zhuǎn)我國法律法規(guī)是嚴格限制和禁止流轉(zhuǎn)的。1986年的《土地管理法》規(guī)定:“任何單位和個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地” 這條規(guī)定具有很大的局限性,從法律制度上嚴格地將農(nóng)村集體土地拒之于市場門外。實際農(nóng)村土地市場卻是客觀存在,而且是興旺不可抑制的,現(xiàn)在各地的農(nóng)村中,包括集體土地、鄉(xiāng)、村企業(yè)用地、農(nóng)村村民宅基地使用權(quán)的流轉(zhuǎn)現(xiàn)象十分普遍,不僅涉及耕地流轉(zhuǎn)、拍賣,還有宅基地拍賣、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)用地交易等非農(nóng)用地市場交易。這不僅不利于市場秩序的正常進行,而且還流失了大量的國家稅費,并且不利于提高耕地利用需求和農(nóng)業(yè)生產(chǎn)力,容易引起各種社會問題。顯然,目前禁止集體建設(shè)用地流轉(zhuǎn)的條款已滯后于當前土地利用的現(xiàn)實,所以,要修改相關(guān)與集體建設(shè)用地流轉(zhuǎn)制度抵觸的法律。建議修改《土地管理法》中關(guān)于禁止農(nóng)民集體所有土地出讓、轉(zhuǎn)讓、出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)的規(guī)定,使耕地經(jīng)營權(quán)、宅基地使用權(quán)可以流轉(zhuǎn)。因此集體建設(shè)用地的流轉(zhuǎn)制度建議最好能變堵為疏,不斷地明確和完善集體建設(shè)用地流轉(zhuǎn)的方式、條件和范圍,從而確保農(nóng)民成為土地流轉(zhuǎn)收益的最終受益者。
(一)明晰產(chǎn)權(quán)界定 ,規(guī)范集體建設(shè)用地使用權(quán)的出讓、出租、轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租或抵押,并且應(yīng)當簽訂書面合同,權(quán)利人應(yīng)該提交相關(guān)的材料到登記機關(guān)辦理產(chǎn)權(quán)的登記、變更等相關(guān)權(quán)利,使得登記后土地權(quán)利能更好的受國家法律保護。
(二)借鑒其他國家的經(jīng)驗,開展農(nóng)村集體建設(shè)用地所有權(quán)登記發(fā)證工作,通過開展發(fā)證工作,向農(nóng)民發(fā)放土地和宅基地證件,給農(nóng)民以主體資格,就可以明確農(nóng)村集體建設(shè)用地所有權(quán)的主體,增強農(nóng)民對土地的財產(chǎn)權(quán)的控制力度,從根本上為集體建設(shè)用地全面入市創(chuàng)造良好的條件,對于將集體土地納入到統(tǒng)一的土地市場管理體系中,在國家法律的主導下,引導農(nóng)村土地市場規(guī)范有序流轉(zhuǎn)。
二、完善土地征用制度
(一)建立土地征用聽證程序。建立聽證程序保障被征用土地者的參與程度,聽取他們的意見。聽證制度是解決征地、被征地雙方的存在爭議和矛盾的有效途徑。在工業(yè)化和城市發(fā)展過程當中,地方政府與被征地者之間在分配土地增值利益上的矛盾日益突出,近幾年出現(xiàn)了很多與征用土地有關(guān)的集體上訪現(xiàn)象,同時由于征地引發(fā)的和矛盾也日益增多,嚴重地影響了政治穩(wěn)定,和諧社會的構(gòu)建。主要原因是沒有平衡好雙方的利益,要使得雙方的利益能夠平衡,就要最大限度地滿足當事人的意愿,只有把各方面的利益關(guān)系擺平,社會才能穩(wěn)定,因此,在征地過程中,建立起公平、公正的聽證制度,防止“公共利益”被無限擴大。
(二)完善對被征地農(nóng)民補償及安置措施。提高補償標準,我國現(xiàn)行的土地征用補償標準隨著經(jīng)濟的發(fā)展,已經(jīng)不能符合現(xiàn)在的征地需要,應(yīng)當修改我國《土地管理法》中關(guān)于補償?shù)囊?guī)定,應(yīng)以土地的市場價格為標準,堅持市場化,確定補償標準時就高不就低原則,建立完善土地補償機制,是從根本上解決失地農(nóng)民利益補償問題的重要前提,并且能最大限度地保證被征地農(nóng)民的合法權(quán)益。
(三)土地征收補償爭議不應(yīng)該由實施征地的本級人民政府協(xié)調(diào),根據(jù)《中華人民共和國土地管理法實施條例》第25條規(guī)定“征地補償、安置方案報市、縣人民政府批準后,由市、縣人民政府土地行政主管部門組織實施。對補償標準有爭議的,由縣級以上地方人民政府協(xié)調(diào);協(xié)調(diào)不成的,由批準征用土地的人民政府裁決。征地補償、安置爭議不影響征用土地方案的實施。”在該條例中可以看出實施征地的本級人民政府既是當事人又是裁判者,所以很難保證在征地過程中的公平和公正,政府在這個過程中既有裁決權(quán)又有定價權(quán),被征地者在這兩個程序中都是和一個部門打交道,相當于在審理案件過程中,讓一個當事人自己當法官判案,將對方置于不利的處境中,所以建議對補償方案有爭議和矛盾的不應(yīng)該由本級人民政府協(xié)調(diào),可以由上一級人民政府協(xié)調(diào),以確保在爭議解決過程中的公平。
(四)把被征地農(nóng)民納入城鎮(zhèn)社會保障體系中來,利用一定比例的征地款,為他們辦理各種保險,讓他們能夠擁有和城鎮(zhèn)居民同等的待遇,實現(xiàn)與城鎮(zhèn)社保的對接。建立多元化的社會保險費用籌集機制。政府應(yīng)當建立被征地農(nóng)民的專項社會保障資金,并專戶儲存,由專門機構(gòu)管理,達到退休年齡的,按月發(fā)放養(yǎng)老金,有利于解決被征地農(nóng)民的后顧之憂。
三、閑置土地無償收回的處罰
我國現(xiàn)行《土地管理法》中第37條這樣規(guī)定“連續(xù)二年未使用的,經(jīng)原批準機關(guān)批準,由縣級以上人民政府無償收回用地單位的建設(shè)用地土地使用權(quán)。”這條規(guī)定國家從可持續(xù)發(fā)展的經(jīng)濟角度出發(fā),要求土地使用者不得閑置土地的規(guī)定是合理的,與此同時土地使用者大量的閑置土地會造成資源浪費,因而給予土地使用者經(jīng)濟上的處罰也是的合理的。從國家的角度來說,出讓土地的最終的目的是保障高效利用的土地,為了公共利益,實現(xiàn)國家對國有土地所有權(quán)的經(jīng)濟利益和土地資源的管理,而不是處罰。國家對于在處罰的時候沒有考慮到個人利益,更多的是公共利益,應(yīng)該以公共利益與個人利益的保護形成合適的比例,達到平衡。所以,建議修改有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章,對無償收回作適當修正。首先,如果是房地產(chǎn),沒有按規(guī)定的時間建設(shè)的,應(yīng)該逐年提高土地閑置費的比重。例如,第一年占出讓金的8%,第二年是15%或者更高,這樣可以加大開發(fā)商囤積土地的成本。其次,如果收回土地使用權(quán)的,應(yīng)當按一定比例的退還已收取的出讓金,作為對土地使用者違法行為的處罰,從理論上講,不應(yīng)該給予土地使用者任何費用。但是,因為土地使用權(quán)的價值相比較大,使用期限長,無償收回將給土地使用權(quán)人造成巨大的損失,這種行為過于嚴格。所以土地主管部門對于沒有按時使用而被收回土地的使用者,應(yīng)按照一定比例退還部分出讓金,這樣可以公平行政。
《土地管理法》的修訂工作會影響億萬百姓切身的利益。人們對土地的需求量也增大,但是土地是有限的,現(xiàn)在的土地供需矛盾不但存在,而且會越來越突出,人口數(shù)量的迅速增加和產(chǎn)業(yè)發(fā)展之間爭地,這些矛盾都需要采取合理有效的方式來處理,要協(xié)調(diào)好公共利益、社會效益、環(huán)境效益等利益,利用的就是法律手段,《土地管理法》的修訂不斷地協(xié)調(diào)這些矛盾,滿足人們的各種需要,促進我國的經(jīng)濟社會發(fā)展,加強政治穩(wěn)定,構(gòu)建公平、公正、和諧的社會。(作者單位:甘肅蘭州市西北民族大學法學院)
參考文獻:
[1] 王權(quán)典.農(nóng)村集體建設(shè)用地使用權(quán)流轉(zhuǎn)法律問題研析.
《民事訴訟法》第一百五十三條規(guī)定:“第二審人民法院對上訴案件,經(jīng)過審理,按照下列情形,分別處理:(一)原判決認定事實清楚,適用法律正確的,判決駁回上訴,維持原判決;(二)原判決適用法律錯誤的,依法改判;(三)原判決認定事實錯誤,或者原判決認定事實不清,證據(jù)不足,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審,或者查清事實后改判;(四)原判決違反法定程序,可能影響案件正確判決的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。當事人對重審案件的判決、裁定,可以上訴。”本條是關(guān)于對一審判決的上訴的處理的規(guī)定。依本條規(guī)定,二審法院根據(jù)一審法院就案件的認定事實、適用法律、履行法定程序情形的不同,對上訴案件的審理結(jié)果,既可以是駁回上訴,維持原判,或者依法改判;也可以撤銷原判,發(fā)回原審人民法院重審。
二、對現(xiàn)行民訴法關(guān)于上訴案件不同情形處理規(guī)定的修改理由
現(xiàn)行民訴法就上訴案件不同情形的處理規(guī)定有不妥之處,該法第一百五十三條應(yīng)當修改。理由如下:
(一)二審法院對上訴案件的審理,首先應(yīng)當是程序?qū)彙?/p>
這是由第二審程序的意義和二審法院的職責決定的,即上級人民法院通過個案檢查、監(jiān)督下級人民法院的審判工作和審判活動,也是上級人民法院依法通過個案監(jiān)督下級人民法院正確行使審判權(quán)的重要方面和根本途徑。民事訴訟是人民法院在雙方當事人及其他訴訟參與人的參加下,審理民事案件和解決民事糾紛所進行的活動。由于這種活動,就必然發(fā)生和形成人民法院與原告、與被告、與其他訴訟參與人之間應(yīng)當遵循的訴訟權(quán)利義務(wù)關(guān)系。這種關(guān)系表現(xiàn)為人民法院對民事案件的審判權(quán)和當事人進行民事訴訟的訴權(quán)。審判權(quán)特定化為人民法院的訴訟權(quán)利,訴權(quán)具體表現(xiàn)為當事人的訴訟權(quán)利。從義務(wù)的角度講,作為行使審判權(quán)的人民法院的訴訟義務(wù),在于正確履行訴訟程序和認真進行訴訟活動,以保證當事人訴訟權(quán)利的行使。人民法院只有認真和正確履行民事訴訟的法定程序,才能不致影響或侵害當事人的訴訟權(quán)利。反過來說,如果當事人的訴訟權(quán)利得不到保障,那么其實體上的合法權(quán)益能否得到正當和有效維護就成其為問題。程序?qū)徥菍嶓w審的保證,實體審是程序?qū)彽哪康摹K裕彿ㄔ簩徖砻袷律显V案件,應(yīng)首先審查原審的審判程序是否合法,是否有侵犯當事人訴訟權(quán)利的現(xiàn)象和問題。即使一個案件認定事實清楚,適用法律正確,但明顯存在程序上違法的問題,嚴格地講,也必須糾正。否則就失去了人民法院審理案件和履行程序的嚴肅性。因此,程序違法必得糾正。由于我國實行兩審終審制,即有審級的區(qū)別以及不同審級適用的審判程序的不同,決定了一審存在的程序問題,二審難能隔審逕行糾正,只有發(fā)回重審,通過一審程序糾正原審程序上存在的錯誤。
(二)二審對上訴案件的發(fā)回重審,應(yīng)只限于程序上存在問題的情形。
原判決認定事實錯誤的案件,二審可以逕行糾正作出判決,不必也不應(yīng)發(fā)回重審,這是由民事訴訟“誰主張誰舉證”的舉證原則和性質(zhì)決定的。審理民事案件,首要而又最根本的問題就是查清案件事實。而所要查明的事實是案件的法律事實,而非客觀事實。也就是說,所能查明的案件事實是以當事人的舉證情況和舉證程度為根據(jù)和條件的,而不絕對以當事人的訴訟請求和辯解意見為根據(jù)。所以,一審是有條件也完全可以查清案件事實的。如果說“原判決認定事實錯誤,或者原判決認定事實不清,證據(jù)不足”,那只能是由于原審判決在對案件證據(jù)的分析運用或?qū)Π讣聦嵉母爬w納,抑或在書面語言的文字表述上存在問題造成的,要么扭曲了案件事實,要么擴大了案件事實或者縮小了案件事實,而它的糾正不以收集新的證據(jù)為條件。民事訴訟對人民法院來說“有據(jù)即認,無據(jù)則否”。準確地說,民事判決是不應(yīng)該存在事實不清、證據(jù)不足的問題的。因為民事訴訟案件事實認定的根據(jù),是絕對于案件庭審辯論終結(jié)卷內(nèi)業(yè)已具有的特定證據(jù)來說的。應(yīng)該說民事訴訟不存在因證據(jù)問題遲遲難以下判的情況,無非是給當事人限定提供證據(jù)的期限而已。民事判決無論是確認案件某一事實或是否認案件某一事實,這都是由案件業(yè)已具有的證據(jù)及其有效性決定的;無論是認定案件某一事實,還是否認案件某一事實,這都是對案件事實的認定。如果說判決認定的案件事實存在證據(jù)不足的情形,這就說明在案件事實的認定上擴大了案件的法律事實,從而表現(xiàn)為證據(jù)不足的現(xiàn)象。這是由法官的主觀因素造成的,不存在案件證據(jù)待查待取的客觀因素。所以“原判決認定事實不清,證據(jù)不足”,亦應(yīng)當歸結(jié)和表述為“原判決認定事實錯誤”。那么如果說原判決認定事實錯誤,恰是因為法官對案件證據(jù)的運用和采信存在問題造成的,要么扭曲了案件的法律事實,要么擴大或縮小了案件的法律事實,這都屬認定事實錯誤。民事判決達到認定事實清楚,完全也只能取決于法官對已有證據(jù)的正確運用,通過內(nèi)心確信規(guī)則,將案件的法律事實作出一個客觀、正確和準確的書面表述。
所以,二審法院經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)和認為原審判決認定事實錯誤,在原審不存在程序違法的情況下,應(yīng)當逕行糾正和改判;如果二審中又收集到新的有效證據(jù),即可綜合全案證據(jù),逕行作出判決。無論從理論上還是從審判程序的操作上,均無發(fā)回重審之必要。既然民訴法同時有“或者查清事實后改判”的規(guī)定,也就說明業(yè)已具有原判決認定事實錯誤,二審可以逕行改判的可行性,完全沒有必要再留此種情形下案件發(fā)回重審的口子。人民法院的審判資源和司法成本應(yīng)該加以有效珍惜;大量案件的發(fā)回重審,“踢皮球”、“翻燒餅”,多年形不成一個最終結(jié)論,也深為當事人所無奈。民事訴訟應(yīng)當追求案件審理程序上的科學性、合理性。
三、對現(xiàn)行民訴法關(guān)于上訴案件處理規(guī)定的修改建議
民事上訴案件發(fā)回重審的適用范圍應(yīng)僅限于原判決違反法定程序的案件。同時需要說明的幾個情形是:(1)原審漏審漏判訴訟請求的問題。對當事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請求或反訴請求,原審人民法院未作審理、判決的,第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則進行調(diào)解,調(diào)解不成的,由于涉及到審級問題,二審法院自然不能逕行審理作出判決,故應(yīng)發(fā)回重審。(2)一審判決不準離婚的案件,上訴后,第二審人民法院認為應(yīng)當判決離婚的,可以根據(jù)當事人自愿的原則,與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題一并調(diào)解,調(diào)解不成的發(fā)回重審。這是因為,離婚訴訟是復(fù)合之訴,一審判決不準離婚的案件,自然未涉及子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割之訴的處理問題,如果二審直接改判離婚,逕行一并對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割作出判決,有違審級之規(guī)定,故必須發(fā)回重審。(3)必須參加訴訟的當事人在一審中未參加訴訟,第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則予以調(diào)解,調(diào)解不成的,發(fā)回重審。如果二審逕行追加當事人作出裁判,就剝奪了被追加當事人的上訴的權(quán)利和機會,也有違兩審終審制度。
建議對民訴法第一百五十三條修改為:
第二審人民法院對上訴案件,經(jīng)過審理,按照下列情形,分別處理:
(一)原判決認定事實清楚,適用法律正確,程序合法的,判決駁回上訴,維持原判決;
(二)原判決適用法律錯誤的,依法改判;
(三)原判決認定事實錯誤的,依法糾正改判;
(四)原判決違反法定程序的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。
當事人對重審案件的判決、裁定,可以上訴。
為增強審判的可操作性和貫徹法制的統(tǒng)一性,對違反法定程序發(fā)回重審的適用情形,應(yīng)作出具體的列定,諸如:
(1)審理本案的審判人員、書記員應(yīng)當回避未回避的;
(2)未經(jīng)開庭審理而作出判決的;
(3)適用普通程序?qū)徖淼陌讣斒氯宋唇?jīng)傳票傳喚而缺席判決的;
(4)其他嚴重違反法定程序的。
需要特別說明的應(yīng)當發(fā)回重審的情形是:
(1)原審漏審漏判訴訟請求,二審調(diào)解不成的;
(2)一審判決不準離婚的案件,二審認為應(yīng)當判決離婚,且就子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割一并調(diào)解不成的;
1998年頒布實施的《廣東省物業(yè)管理條例》(以下簡稱條例),隨著社區(qū)建設(shè)的不斷發(fā)展,樓盤小區(qū)的日漸增多,出現(xiàn)諸多新情況、新矛盾。為此,廣東省人大常委會將對條例的修訂提上立法日程。自2006年10月23日開始將《修訂草案征求意見稿》文本放在廣東省人大網(wǎng)站上,向社會公開征求意見后,很快收到由社會各界提交的修改意見和版本。
有專家表示,社會的每個階層都按程序表達利益訴求,《修訂草案征求意見稿》引發(fā)的各方利益表達正好符合這一點。據(jù)有關(guān)人士透露,《修訂草案征求意見稿》原爭取于2006年11月份審議通過,由于社會各界踴躍提出修改意見,廣東省人大常委會決定推遲審議。
重慶:市民5項建議納入今年立法建議項目
至少有5項市民建議納入2007年重慶地方性法規(guī)立法建議項目匯總表。這些立法建議項目由市人大法制委、市人大常委會法工委從市民來信、來電中收集整理,主要有《重慶市犬只管理條例》、《重慶市基本醫(yī)療保險條例》、《重慶市低保條例》、《重慶市房屋拆遷管理條例》、《重慶市條例》等涉及市民普遍關(guān)心的熱點、難點問題。如果加上未來市政府收集提交的材料,市民對立法的建議項目數(shù)還會有所增加。
黑龍江:注重開門立法
黑龍江省人大常委會2006年充分利用新聞媒體和網(wǎng)絡(luò)傳播優(yōu)勢,將條例草案在報紙和網(wǎng)絡(luò)上公布于眾,同時把每一件條例草案征求意見稿發(fā)給13個市(地)及相關(guān)部門征求意見,還通過召開各種類型的會議以及發(fā)放調(diào)查問卷等方式,廣泛搜集社會各界的立法意見和建議,開門立法,努力擴大公民對立法工作的有序參與。
法治取決于一定形式的正當過程,而這種正當過程正是通過程序來體現(xiàn)的。如果要實現(xiàn)有節(jié)度的自由、有組織的民主、有保障的人權(quán)、有制約的權(quán)威、有進取的保守這樣一種社會狀態(tài),那么,程序應(yīng)作為其制度化的最重要的基石。立憲國家要求將政府的行為納入法治的軌道,以防止權(quán)力的濫用,從程序方面予以制約是其中至關(guān)重要的環(huán)節(jié)。立法機關(guān)在立法的過程中,不僅需要遵守立法的原則,還需要符合一定的程序要求。
德國基本法以專章規(guī)定了聯(lián)邦立法,并且對于立法程序給予了極大關(guān)注,其中第76條、第77條及第82條詳細規(guī)定了聯(lián)邦立法程序,成為基本法的特色之一。
一、法案的提出
立法程序開始之前,首先需要有關(guān)主體提出立法倡議。公民、公民小組、工會、經(jīng)濟協(xié)會、教科文衛(wèi)等各種聯(lián)合會,在各自領(lǐng)域內(nèi)可以提出立法要求;執(zhí)法機構(gòu)在法律實施過程中若發(fā)現(xiàn)法律存在缺陷,也可以提出修改倡議;政黨、議會黨團或議員個人也可以提出立法倡議。當然,多數(shù)的立法意圖都是在政府內(nèi)部產(chǎn)生的,因為政府是管理國家、對外交往的主要機構(gòu)。
立法程序從法案的提出開始,即在聯(lián)邦議會兩院中的任何一院以立法動議的形式啟動。根據(jù)基本法的規(guī)定,法律提案只能由聯(lián)邦政府、聯(lián)邦議院議員和聯(lián)邦參議院提出。所有法案都要在聯(lián)邦議院中提出,但在正式提出前,由于提出主體的不同,通常有不同的前置程序。
聯(lián)邦政府提出的法案必須首先送交聯(lián)邦參議院,后者在6周之內(nèi)進行第一輪審議,對法案提出自己的意見。出于重要理由,聯(lián)邦參議院要求延長期限的,則提出意見的期限為9周。聯(lián)邦政府在提交法案時表明屬于例外情況、特別緊急的,向聯(lián)邦參議院提案3周后還未收到后者的意見時,可將法案提交到聯(lián)邦議院;如果聯(lián)邦參議院同時也提出了延長期限的要求,則聯(lián)邦政府可在未收到意見6周后,將法案提交到聯(lián)邦議院。在第一輪審議中,聯(lián)邦參議員可以表示贊同或反對的意見;但在多數(shù)情況下,聯(lián)邦參議院會提出自己的修改建議;這時各州會借此機會把有利于本州的意見加進草案中。草案經(jīng)聯(lián)邦參議員有關(guān)委員會審議并提出報告后,由聯(lián)邦參議院大會作出決議,連同草案一起交還政府。政府在對聯(lián)邦參議院的表態(tài)作出聲明之后,將法律本文由收集整理草案及其說明、聯(lián)邦參議院的決議和政府的解釋一并呈送聯(lián)邦議院議長。至此,法案正式提出。
聯(lián)邦議院內(nèi)部提出的法案,必須由一個議會黨團提出,或由5%的議員聯(lián)合提出,直接交給議長。
聯(lián)邦參議院的法案是由一個州或幾個州提出的。草案首先要在聯(lián)邦參議院的委員會中審議,由委員會向全體會議提出報告,由全體會議決定是否作為法律草案提出。如果決定提出法案,則先將其轉(zhuǎn)交聯(lián)邦政府,由政府附上意見后轉(zhuǎn)送聯(lián)邦議院。
二、聯(lián)邦議會對法案的審議
法案提交到聯(lián)邦議會后,將由聯(lián)邦議院和聯(lián)邦參議院分別對法案進行審議。
(一)聯(lián)邦議院對法案的審議
根據(jù)基本法的規(guī)定,聯(lián)邦法律由聯(lián)邦議院會議決議通過。但是,基本法并沒有涉及聯(lián)邦議院審議法案的具體程序,而由有關(guān)的法律做進一步的規(guī)定。 法案的審議基本上要經(jīng)過“三讀”程序:
1.一讀。法律草案提交聯(lián)邦議院以后,議長把法案拿到長老委員會上,由各議會黨團協(xié)商是否進行一讀,達成協(xié)議的法案進入一讀程序。在一般性辯論后,草案被轉(zhuǎn)給某一個委員會或幾個委員會進行研究。
2.二讀。聯(lián)邦議院召集全體會議,對上述委員會的報告進行二讀。全會的執(zhí)行主席只宣布對法案的個別條款進行討論,然后由議員對法案進行逐條表決。如果獲得多數(shù)同意,該法案便進入三讀程序。
3.三讀。對每一條修正案進行逐條辯論和表決后,大會執(zhí)行主席便可宣布對法案進行最后的整體表決。如果多數(shù)贊成,法案就在聯(lián)邦議院獲得了通過。應(yīng)注意的是,對于修改基本法的法案,則必須獲得聯(lián)邦議院全體議員2/3以上的贊成票。
(二)聯(lián)邦參議院的立法程序
聯(lián)邦議院通過的法案要經(jīng)過聯(lián)邦參議院的第二輪審議。聯(lián)邦法律分為兩種:一種是在聯(lián)邦議院通過后,必須獲得聯(lián)邦參議院多數(shù)贊同的法律,成為“贊同法”。凡是聯(lián)邦立法涉及州的權(quán)利和利益或者對州有重大影響的,都必須取得聯(lián)邦參議院的同意,但必須是基本法明確規(guī)定的。對于贊同法,即使聯(lián)邦議院已經(jīng)通過,只要未獲得聯(lián)邦參議院的多數(shù)支持,即為無效。
另一種法律,是無須聯(lián)邦參議院贊同的。原則上,這種法案在聯(lián)邦議院通過后就能成立。但是,如果聯(lián)邦參議院存有異議,法案須提交調(diào)解委員會。調(diào)解委員會的任務(wù)在于消解和調(diào)解兩院對法案的意見分歧。調(diào)劑委員會的處理結(jié)果有三種:第一,建議取消聯(lián)邦議院已經(jīng)通過的法案,或者提出具體的書面修改意見;第二,建議確認聯(lián)邦議院已經(jīng)通過的法案;第三,沒有達成一致的建議。在第一種情況下,聯(lián)邦議院需要重新進行審議;在第二、三種情況下,都需要聯(lián)邦參議院采取下一步行動。
對于無須聯(lián)邦參議院同意的法案,在經(jīng)過上述調(diào)解程序后若未獲妥協(xié),聯(lián)邦參議院可以正式提出自己的異議。聯(lián)邦參議院的異議不具有絕對性,聯(lián)邦議院可以駁回。如果聯(lián)邦參議院以過半數(shù)票提出異議,聯(lián)邦議院可以過半數(shù)議員的決議予以駁回;如果異議以聯(lián)邦參議院至少2/3多數(shù)決議通過時,聯(lián)邦議院駁回該決議時,也須有2/3多數(shù)的決議且至少有所有聯(lián)邦議院議員的過半數(shù)的同意。所以,凡是無須聯(lián)邦參議院贊同的法案,聯(lián)邦議院有最后的決定權(quán)。
2008年4月24日夜,這個28歲的環(huán)保主義者,雙眼通紅,香煙燒出長長的煙灰,搖搖欲墜。“還有4天就截止了,得抓緊。”
從最初的立法啟動,到2008年3月27日由國務(wù)院法制辦通過網(wǎng)絡(luò)正式向社會公布并征求意見,《規(guī)劃環(huán)境影響評價條例》歷時兩年有余。幾易其稿。
“如今已經(jīng)面目全非,與最初的條例草案沒法比。一些重要的內(nèi)容都被刪了。”汪勁,北京大學法學院環(huán)境與資源法研究所教授,作為條例起草者之一,難掩不滿情緒。
一改再改
“這部法案真是耗時耗力啊。”汪勁說。
兩年前,2006年5月23日下午,汪勁接到一個電話,“是國家環(huán)保總局打來的”。在環(huán)保總局一間會議室里,汪勁看到幾份文件,文件里,有松花江污染事件之后。環(huán)保總局和幾個部委的聯(lián)合調(diào)查結(jié)果,還有對長江沿岸化工污染情況的摸底排查記錄。
“從當時的法律角度看,這些項目,似乎都合法,但從規(guī)劃層面來考量,就顯得不那么合理了。”汪勁說。
當時“總局領(lǐng)導、環(huán)評司和法規(guī)司的領(lǐng)導都在”。環(huán)保總局交給汪勁一個任務(wù):“我們想盡快把規(guī)劃環(huán)評草案拿出來,請大家征求意見,爭取在半年以內(nèi)出臺。”
領(lǐng)命后的第5天,汪勁便拿出一個規(guī)劃環(huán)評的征求意見的大綱。這天,在廣州中國大飯店。召開了全國環(huán)境影響評價會議。各省、市環(huán)保部門主要官員以及國內(nèi)主要的環(huán)境領(lǐng)域的專家學者,約300人,集聚一堂。“大家各抒己見,基本確定了規(guī)劃環(huán)評立法的條例框架。”
此后的半個月時間,汪勁帶著助手馬不停蹄,做出了《規(guī)劃環(huán)境影響評價條例》草案的第一稿。征詢各地環(huán)保官員和科研人員意見后,汪勁修訂出草案第二稿。
5至8月間,汪勁負責起草的該條例先后5次在全國環(huán)評工作等會議上征求意見。2006年7月27日,在內(nèi)蒙古海拉爾,國家環(huán)保總局又召開了一次征求意見專題會。“會后一個月。汪勁等人又修改出一稿。這一稿草案由環(huán)保總局發(fā)送國務(wù)院各部委和地方各級人民政府,征求意見。2006年10月前后,汪勁又根據(jù)各方意見改出一稿。之后上報給國務(wù)院法制辦。11月份,國務(wù)院法制辦發(fā)文向國務(wù)院各部委和地方人民政府征求意見。
2007年3月,“其他各方意見陸續(xù)回來了,但水利、建設(shè)和發(fā)改委等部門卻遲遲不見反饋意見。”汪勁說。
“最后就等發(fā)改委的回饋了”。當時的環(huán)保總局領(lǐng)導找到發(fā)改委溝通。“我們也與發(fā)改委下面的各個司商談。”汪勁說。
在此前《環(huán)境影響評價法》中,明確了“一地三域十專項”需做環(huán)評。“一地”是土地利用的總體規(guī)劃,“三域”就是流域、海域、區(qū)域,“十專項”包括工業(yè)、旅游、資源開發(fā)、農(nóng)業(yè)、畜牧等等。這14大規(guī)劃,涉及發(fā)改委下屬9個司。發(fā)改委之所以遲遲不給反饋,是因為各司意見難以統(tǒng)一。“規(guī)劃環(huán)評。難免涉及部門利益。誰肯松開口中的肥肉呢?”
怎一“刪”字了得
所謂“規(guī)劃環(huán)評”,有點中國特色的味道。環(huán)保部環(huán)境工程評估中心政策研究室主任張輝曾如是說。
國際上流行的。是戰(zhàn)略環(huán)抨機制(strategyEnvirorrnmtal Assessment,簡稱SEA。在戰(zhàn)略環(huán)評的架構(gòu)中。環(huán)評對象不僅僅是具體的規(guī)劃本身,還包括其他政府部門與環(huán)境、資源有關(guān)的政策、法規(guī)甚至行政程序等。所有這些,都可能從更宏觀的層面上對整個環(huán)境產(chǎn)生戰(zhàn)略性的影響。“與之相較,規(guī)劃環(huán)評就收窄了許多。”汪勁說。
中國推行建設(shè)項目環(huán)評始于1986年,起步晚于西方很多年。到了1995年,中國官方也做出進行戰(zhàn)略環(huán)評試點的努力,但進度緩慢。
“規(guī)劃環(huán)評所注重的長期利益、全局利益往往與有些部門和地方所追求的短期利益、局部利益相相沖突,致使他們對這項工作不那么支持,甚至以種種理由逃避開展規(guī)劃環(huán)評的責任。”2007年11月初,時任國家環(huán)保總局副局長的潘岳,公開對媒體說。
“在最初的草案里規(guī)定,所有專項規(guī)劃的環(huán)境審查召集權(quán),都應(yīng)該收歸環(huán)保部門。”北京大學法學院環(huán)境與資源法研究所博士王社坤參與了條例起草工作,他說,正是這個有利于順利啟動整個規(guī)劃環(huán)評程序的規(guī)定,引發(fā)了國家發(fā)改委、交通以及建設(shè)部等幾大部委的強烈反對。
以后幾個月,各方博弈,互有進退。2008年月3月27日,被國務(wù)院法制辦公布上網(wǎng)的新修訂的《規(guī)劃環(huán)境影響評價條例》征求意見稿,已經(jīng)“嚴重縮水”。由原來46條12000字刪減為32條4200字。
“刪得太厲害!”汪勁有些激動,“條例中涉及到14個概念和術(shù)語,比如,什么叫‘規(guī)劃的編制機關(guān)’?什么叫‘專項規(guī)劃’?‘綜合規(guī)劃’是什么意思?看似常識的‘公眾’如何界定?公眾的‘環(huán)境權(quán)益’指的是什么?‘不良環(huán)境影響’、‘重大不良環(huán)境影響’和‘特別重大環(huán)境不良影響’各有何所指,區(qū)別在哪?科學不能有絲毫模糊,這些概念和術(shù)語,容易引起歧義,這樣必定影響具體操作。”
“西方成文法案里,對相關(guān)概念和術(shù)語做明晰解釋和界定,已成傳統(tǒng)和習慣。因此,我組織起草的條例中,最初是按照法理好實施的方式,分門別類的對概念予以界定,非常細的解釋。但后來呢。到各部委那里全部了,他們說,不要規(guī)定得太細了,規(guī)定太細以后不好操作。這太奇怪了,無法理解!”汪勁說,一個法律或者條款,從來都是規(guī)定得很原則,大而化之,才會難以操作,“這里卻反過來,說不通嘛!”
刪得最多的,是有關(guān)公眾參與的內(nèi)容。
“原來有一章專門來論述規(guī)劃環(huán)評過程中,公眾參與的事宜。”汪勁說,其中對于信息公開的時間、方式,公眾參與的具體形式,必須召開聽證會的條件等,以及如何在最終決策中體現(xiàn)公眾參與的成果,都有非常詳細以及技術(shù)化的規(guī)定。草案還建議以行政復(fù)議、行政訴訟等方式,為公眾參與的順利實現(xiàn)提供法律保障。
此次公布的征求意見稿中,這些規(guī)定基本上都被以“過于超前”為由刪去了。
“一部下位法,卻無法將上位法《環(huán)境影響評價法》細化,是不應(yīng)該的。”汪勁說。
汪勁在網(wǎng)上提的意見就是希望恢復(fù)公眾參與的章節(jié)。規(guī)劃草案和環(huán)境影響報告書是分離的。一般情況下不會涉及到比較關(guān)注的所謂的國家秘密。
“還有一處刪改。也是關(guān)鍵的。關(guān)于審查召集權(quán)限。”汪勁說,最初草案中規(guī)定,由環(huán)保部門召集規(guī)劃環(huán)評,而現(xiàn)在則被改為,設(shè)區(qū)的市級以上人民政府審批的專項規(guī)劃,由環(huán)保部門來負責召集審查:但省級以上人民政府有關(guān)部門,當然包括其他部委審批的專項規(guī)劃,在審批前則由環(huán)境保護主管部門和專項規(guī)劃審批機關(guān),共同組織對環(huán)境影響報告書進行審查。
NGO的最后努力
此番條例征求意見稿公示期間,民間環(huán)保NGO可謂不遺余力地介入其中。周瑜豐已經(jīng)熬了幾宿,疲憊不堪,不停抽煙以提神的他仍然一副樂觀作派:“我們的意見不一定被全部采納,但至少可以讓決策層盡力完善法案。”
與早期簡單地號召大家維護公共衛(wèi)生和節(jié)約資源不同,中國的環(huán)保主義者正試圖在合理的范圍內(nèi),努力影響國家立法和決策。
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